常用法律文书的知识和写作技巧.doc

常用法律文书的知识和写作技巧常用法律文书的知识和写作技巧常用法律文书的知识和写作技巧法律文书是我国司法机关〔包括公安机关、国家平安机关、检察院、法院、监狱及劳改机关等〕、公证机关、仲裁组织依法制作的处理诉讼案件和非诉讼案件的法律文书，以及案件当事人、律师和律师组织自用或代书的法律文书的总称法律文书按制作主体的不同，主要可以分为：公安机关〔含国家平安机关〕的法律文书一一侦查文书检察机关的法律文书一一检察文书人民法院的法律文书一一裁判文书公证机关的公证文书仲裁组织的仲裁文书律师自用或代书的文书一一律师实务文书等今天我们讲的是几种常见的律师实务文书一、律师实务文书写作的根本要求〔一〕根本原那么1、以事实为根据书写法律文书前，必须理解案情律师可以通过当事人的陈述和提供的材料去理解，也可以承受当事人的委托自行去调查相关情况并取证在掌握了案情材料后，书写法律文书应紧扣所根据的材料，如实地反映客观情况，切忌主观臆断，随意拼凑以事实为根据”的本质要求就是：书写的法律文书，应有相应的证据材料来证明，即法律文书表达的是法律事实，而不是客观事实2、以法律为准绳书写法律文书时，律师应当根据法律规定，结合案件事实，分析^p 当事人的恳求是否合法、合理，假如存在不合法的情况，应予以回绝。

在书写法律文书的过程中，针对案件事实，应当准确恰当地引用法律条文，保证法律文书的严肃性3、慎重原那么法律文书是一种程式化的文书，庄重严肃、构造固定，采用程式化的行文，用词造句要求准确标准，解释单一，言简意赅，通俗易懂，绝不能摸棱两可，让人产生歧义另外律师应注意不要因为措辞不当给对方造成把柄，也不要在法律文书中作出对本方当事人不利的陈述假如发现了有错误存在，应当立即纠正，尽快消除不利影响和后果〔二〕特别注意问题1、充分领会当事人的意图和目的领会当事人的意图和目的，一方面可以分析^p 判断这一目的是否合法合理，另一方面也可以保证律师工作的效率案例：当事人诉求网站侵权索赔案】我们曾承受一家公司的来访来访公司诉称其____的网页、内容根本都被另外一家同行公司模拟、抄袭，故来访公司准备起诉____我们在查看来访公司提供的公证保全的证据后，初步判断侵权成立的可能性较大，支持其通过诉讼____随后来访公司介绍了诉讼目的：准备向侵权公司索赔近千万元我们认为，如此高额的赔偿数额没有事实和法律根据，亦不合理，因此建议来访公司对诉讼目的进展调整，然后再商谈委托代理事宜2、制作标准假如是手写的，应当工整，清洁，假如是打印的，应当明晰。

法律文书的成稿不应有涂抹假如确实在成稿后需要涂改、时间紧急的，应在涂改之处进展签署，并向承受文书的一方做出说明3、主题突出在文书的表述上，要主题突出，尽量直接、明确表达意图；法律逻辑要明晰，有理有据；文字表达流畅，行文简练4、注意技术细节很多法律文书都是要提交给政府、法院等国家机构的，这些机构对文书纸张、份数等可能有特别要求因此在制作文书时，应先理解特别要求，再制作比方，各个法院对起诉状份数的要求就不一样，假如没有按照要求的份数提交，就可能延误案件受理和审讯5、防止常见错误比方，起诉状对当事人的名称、地址表述错误或不准确，造成无法送达诉讼文书，甚至被驳回起诉很常见的有：在表述公司名称时，漏掉“责任”二字；还有“北京××公司”被写成“北京市××公司”，这些都是很小的问题，但却很容易犯下错误二、民事起诉状的写作技巧民事起诉状，是民事案件中的原告，为维护自己的民事权益，就有关民事权利与义务的纠纷，向人民法院提起诉讼，要求依法处理而提交的法律文书《民事诉讼法》第一百零八条明确规定了起诉的条件：〔一〕原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；〔二〕有明确的被告；(三〕有详细的诉讼恳求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

根据以上法律规定和《法院文书款式〔试行〕》，民事起诉状的格式没有太多争议，内容主要由三局部构成：一、首部，主要写明民事案件双方当事人的根本情况，必须有明确的恳求对象；二、正文，包括诉讼恳求、事实和理由、证据和证据来；三、尾部，主要依次写明受诉人民法院全称、起诉人名称、起诉时间以及附项内容起诉状的格式并不复杂，但是，要写出一份好诉状，到达想要的效果，并非易事写作起诉状时必须注意以下几个问题：1.原告的资格根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定，原告必须与本案有直接利害关系，而不是间接利害关系，因此哪怕当事人是无诉讼行为才能人，他的监护人也无资格越俎代庖充当原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及根本情况，正是基于此，在对原告身份情况的说明中，除姓名、性别、民族、职业、工作单位和住所外，年龄是一个不可无视的填写工程，据此可以直接判断其有无诉讼行为才能，其监护人是否已作为法定代理人代为参加诉讼，在写作民事起诉状时，假如原告无诉讼行为才能，一定要在原告之后列出法定代理人的根本情况及与原告的关系，理顺当事人之间的内部关系案例：原告非商业机密权利人被驳回起诉案】原告通过一个经销协议，获得了美国某公司的测厚仪产品在中国的组装、销售代理权。

经销协议声明：测厚仪产品消费、组装所使用的技术，均为美国某公司所有的商业机密协议并未明确受权原告使用技术的方式被告原是原告的一名技术骨干，2023年辞职后，自己出资组建了一个公司，利用其在原告工作期间学到的技术，消费测厚仪产品，对原告的市场冲击较大原告遂以两个被告进犯商业机密为由，提起诉讼但法院认为：对于本案涉及的技术，美国某公司才是商业机密的权利人，原告虽然可以使用这些技术，但不能因此认为原告就成为商业机密的权利人而且，原告也没有获得美国某公司的诉讼受权，因此，法院以原告主体资格不符为由，驳回起诉2.被告的选择民事诉讼中的被告，是原告对立的一方，被诉进犯别人民事权益而被法院通知到庭应诉的当事人正确选择被告，是民事诉讼程序的根底，否那么就可能导致不予受理或者被驳回起诉以理论中较为复杂的知识产权侵权案件为例，专利案件的被告可以是侵权方法的使用者或侵权产品的制造者，也可以是侵权产品的销售者，还可以将两者均列为被告，但应当明确各个被告所施行的详细侵权行为案例：誉衡药品专利侵权案】这是一起药品专利的侵权案件原告誉衡药业拥有一项创造专利“促进骨折愈合和骨关节损伤修复的药物组合物及其制备方法和应用”，2023年7月26日申请，2023年6月22日受权。

该创造专利的保护范围涉及以天然中药鹿骨和甜瓜籽的提取物为根本活性成分的药物组合物、其制备方法及其在消费用于促进骨折愈合或治疗骨关节损伤性疾病的药物中的应用我们代理原告，于2023年10月18日，在浙江省金华正信公证处公证员的监视下，在金华市人民医院，对其销售黑龙江迪龙公司制造的“注射用鹿瓜多肽”药品的行为进展了证据保全经对被告产品的分析^p 判断，原告认为：被告制造、销售的“注射用鹿瓜多肽”药品覆盖了原告专利权利要求1的全部必要技术特征，构成专利侵权因此，我们选择了药品的消费商迪龙公司和销售商金华市人民医院作为共同被告，在诉讼中恳求迪龙公司立即停顿一切进犯原告专利权的行为(包括停顿制造、销售、许诺销售侵权产品)，并销毁全部侵权产品以及制造侵权产品的工具；金华市人民医院立即停顿销售侵权产品商标案件中的被告可以是侵权商标的`使用者〔即进犯注册商标专用权的侵权商品、假冒商品的制造者，进犯效劳商标的效劳提供者〕，明知是假冒商标的商品的销售者，注册商标标识的非法印制者、销售者，成心为侵权商品、假冒商品、非法印制的商标标识提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件者3.案由确实定民事起诉状的案由是确定案件性质的重要根据，特别是在违约之诉和侵权之诉竞合时，更应综合案情、根据想要到达的目的合理归纳。

案例：中科大洋诉陈晋苏、索贝公司不正当竞争案】陈晋苏为原告中科大洋公司的股东、董事和常务副总经理，主要负责市场营销、市场推广以及销售与管理的协调工作，曾任市场委员会执行主任和重大工程领导小组执行小组组长原告公司的章程规定：董事在任职期间及之后的两年内，不得自营或为别人经营与公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动；股东在股东身份存续期间及终止后的两年内，不为自己或别人的利益与公司发生直接和间接的业务竞争陈晋苏还与原告公司签署了保证书作为劳动合同附件，保证在调离公司两年之内不从事与本企业相竞争的行业原告公司未向陈晋苏专门支付过竞业制止补偿费，但陈晋苏在原告公司的年薪大约为30多万元2023年10月，陈晋苏以出国进修为由提出辞职2023年6月，原告公司免去陈晋苏的董事职务2023年8月，陈晋苏来到与原告公司属于同业竞争主要对手的索贝公司工作2023年1月，陈晋苏正式就职索贝公司并任主管市场的副总裁职务原告公司以陈晋苏违背竞业制止义务参加索贝公司、索贝公司在明知的情况下仍接收陈晋苏构成不正当竞争侵权为由，诉至法院我们在该案中代理原告经过分析^p 我们认为：陈晋苏违背竞业制止义务的行为不仅构成违约，而且也损害了原告的财产权益，产生了侵权责任，故违约和侵权发生竞合。

最终我们没有选择陈晋苏违背竞业制止义务的违约之诉，而是选择了陈晋苏违背竞业制止约定成为进犯原告权利的手段，索贝公司共同侵权的不正当竞争的侵权之诉，最终胜诉并到达诉讼目的2000年10月30日的《民事案件案由规定〔试行〕》是确定民事案件案由的标准性文件，写作时可以据此选择4.诉讼恳求的数额应当确定诉讼恳求应提出详细的数额，不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类，这是没有争议的，但并不等于在提出诉讼恳求时多多益善，比拟切合实际的恳求数额，不仅可以减收诉讼本钱，降低诉讼风险，而且有利于法院的调解和双方当事人的和解，减少讼累根据《人民法院诉讼收费方法》的规定，案件受理费是以诉讼标的额为基数按比例收取的，假如数额过大，与判决数额之间的差额风险只能由自己承当，无形中增加了诉讼本钱在确定诉讼标的额时有如下参考因素：法律、法规、条例、规定、方法的详细标准，当地的社会经济生活程度，对方当事人经济承受才能，类似案例的判决等还有，在知识产权侵权案件中，可以将制止侵权的合理开支计算在赔偿数额内，包括调查取证的费用，另外有合理的律师费用通常情况下，假如在起诉时可以明确诉讼恳求的数额，应当明示，有总计又有分项的，要分别列明。

假如起诉时不能明确的，应在开庭之前或开庭时予以明确对数额有变更的，应及时提交书面申请，告知法院和对方当事人案例：人身损害赔偿案的诉请数额】四岁的原告和祖父经过村外的扩建公路时，被负责施工的某公路局的一台推土机碾压，造成右臂残疾原告起诉要求被告予以赔偿在诉请数额中，原告代理律师列出了十一个赔偿工程，分别为：1、医疗费6214.58元，2、住院期间护工费1300元，3、交通费904元，4、住院伙食补助费720元，5、残疾护理费528240元，6、营养费10000元，7、残疾赔偿费433530元，8、被扶养人生活费195660元，9、残疾辅助器具费2092025元，10、精神损害赔偿金500000元，11、律师代理费20000元这些索赔的分项列得非常清楚，但是却没有加总计算全部数额直到开庭时法官询问，原告律师现场才匆忙计算，得出总额为3,788,653.58元，虽然这不影响案件的审理结果，但显示了律师庭前的准备工作还有忽略之处，容易给委托人造成不好的印象5.事实和理由的技巧从理论上说，法院审理案件是以事实为根据、以法律为准绳，根据这一要求，起诉状的事实局部应该详尽详细、重点突出，理由局部应该合理合法、论证严密。

首先，从呈给法院的角度来说，为了使法官对案情有一个明晰的理解，在陈述。