历年司法考试试题（合同法）详解.doc

合同法历年试题精解（1）作者：中国政法大学·隋彭生　　学科概述：《合同法》是关于市场交易规则的法，是最具有市场品格的法；《合同法》是新法，是比较科学、完整的法因而，《合同法》成了出题最多的法之一掌握了合同法，在一定程度上就掌握了市场交易的规律；掌握了合同法，对债法的原理，对民事法律行为的特征就有了相当程度的了解民法是万法之母，而合同法是民法中最活跃的一部分《合同法》的重要性是不言而喻的考生们一定要从交易的角度理解《合同法》对《合同法》的司法解释也应有适当的关注　　一、选择题　　（一）合同法的概述　　★★1（02.卷三14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资该合同属于什么性质的行为？（    ）　　A.双方民事法律行为               B.无效民事行为　　C.附条件民事法律行为             D.不属于民事法律行为　　「参考答案」D　　「考查知识点」民事合同的概念　　「解题思路和依据」合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。

因此，可以排除选项A、B、C.　　「应注意的问题」合同的主体的一方是县政府如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同　　★★2.（00.卷三17）下列协议中哪项协议适用合同法？（    ）　　A.甲与乙签订的遗赠扶养协议　　B.乙与丙签订的监护责任协议　　C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议　　D.丁与戊企业签订的企业承包协议　　「参考答案」此题为单选，但答案应当为选项A、C、D　　「考查知识点」合同法的适用　　「解题思路和依据」《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定该条排除了身份合同，因此，B选项所说的监护协议，不能适用合同法的规定遗赠扶养协议是债权合同，不必然涉及人的身份关系，双方都有给付，是有偿合同，当然可以适用合同法联产承包协议和企业承包协议都有债权性质，其适用也没有被合同法排除　　「应注意的问题」有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外，对考生影响极大　　★★3.（02.卷三35）下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（    ）　　A.保管合同                      B.委托合同　　C.借款合同                      D.互易合同　　「参考答案」ABC　　「考查知识点」合同的分类。

　　「解题思路和依据」依据《合同法》第366条、第406条和第211条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同互易的本质，是两个买卖的结合，因此，它必然是有偿合同　　「应注意的问题」有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易由于它的本质，无法约定为无偿的合同　　★★4.（98.卷三47）下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（    ）　　A.买卖合同                      B.借贷合同　　C.租赁合同                      D.付有保管费的保管合同　　「参考答案」ACD　　「考查知识点」合同的分类　　「解题思路和依据」（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所有有偿合同都是双务合同典型的双务合同，就是有对价的合同因此，选择A.（2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B.（3）租赁合同都是有对价的，因此，都是有偿的因此，选择C项4）保管费包括保管成本和利润，因此，选择D项　　「应注意的问题」有保管费的合同依据《合同法》第366条为有偿合同　　（二）合同的相对性　　★★（02.卷三。

单1）甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司的法定代表人丙联系并委托某汽车运输公司运输汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶在运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损乙公司因未能及时收到货物而发生损失问：乙公司应向谁要求承担损失？（    ）　　A.甲公司                         B.丙　　C.刘某                           D.汽车运输公司　　「参考答案」A　　「考查知识点」合同的相对性及违约责任　　「解题思路和依据」（1）甲公司与乙公司有合同关系（是何合同题意不明），汽车运输公司受托运输，运输未完成的后果应当由甲公司对乙公司承担，而不应由汽车运输公司向乙公司承担，这是由合同的相对性决定的因此，可以排除D项2）丙是职务行为，丙个人并不向乙公司承担责任因此，可以排除B项3）司机刘某在执行职务过程中发生过失，其并不直接向乙公司承担责任因此，排除C项　　「应注意的问题」（1）题干中指出：“乙公司未能及时收到货物而发生损失问：乙公司应向谁要求承担损失？”由此可见，此题不是直接考货物毁损风险的负担2）要重点考查甲、乙之间的关系　　（三）合同的订立　　★★★1.（00.卷三。

单16）甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件5月8日，信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日，总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺该承诺何时生效？（    ）　　A.5月1日                     B.5月8日　　C.5月9日                     D.5月10日　　「参考答案」B　　「考查知识点」承诺生效的一般规则　　「解题思路和依据」《合同法》第26条第1款规定：“承诺通知到达要约人时生效承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效以信件的方式承诺，该信件到达时为成立的时间因此，B项正确　　「应注意的问题」送达是指受送达人处于可接收的状态，不等于受送达人已经看到了承诺通知送达到相对人及其受托人的营业所、住所或者其信箱，都是送达的完成，或者是送达的终点　　★★5.（00.卷三61）甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？（    ）　　A.乙公司在要约中确定了承诺期限　　B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作　　C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复　　D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知　　「参考答案」ABCD　　「考查知识点」要约的撤销。

　　「解题思路和依据」《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作《合同法》第18条规定：“要约可以撤销撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人根据以上两条的规定，A、B、C、D项都是正确答案但很多人对B、C项产生疑问疑问之一：在没有确定承诺期限的情况下，不可撤销的要约要同时具备主客观两个要件，而B项只有“已为履行合同作了准备工作”一个客观要件（原题是排除B项的）这是立法技术出了问题，有了客观要件，受要约人就可以说自己是“有理由认为要约是不可撤销的”、“自己是依信赖行事”所以，关键是客观要件疑问之二：对“乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复”是不是明示要约不可撤销？从合同法维护交易安全的指导思想出发，应当解释为明示要约不可撤销（125条真意解释）　　「应注意的问题」此题的争议点在B项很多人对B项产生错误认识，认为条件不够，欠缺主观要件笔者认为，如果甲公司认为要约是可以撤销的，就不会为履行合同作准备工作履行准备工作，就是基于信赖行事的。

产生争议的原因，是立法技术出了问题　　（四）合同的效力　　★★★1.（02.卷三13）张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应定？（    ）　　A.不成立                        B.无效　　C.可撤销                        D.成立并生效　　「参考答案」D　　「考查知识点」表见代理　　「解题思路和依据」使用加盖公章的空白合同书与相对人签订合同，使相对人有理由认为对方有代理权《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效　　「应注意的问题」使用加盖公章的空白合同书与他人订立合同的效力，曾被司法解释所肯定，所以，考生应当了解司法解释的规定利用司法解释的观点出题，已经是一个规律　　★★★2.（00.卷三14）甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公章的空白合同书，便于随时对外签约后甲因收取回扣被乙企业除名，但空白合同书未收回。

甲以此合同书与丙签订购销协议，该购销协议的效力应如何认定？（    ）　　A.不成立                        B.无效　　C.效力待定                       D.有效　　「参考答案」D　　「考查知识点」表见代理　　「解题思路和依据」《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效从已知的条件来看，已经构成表见代理此题的缺陷在于没有揭示相对人是否为善意的相对人　　「应注意的问题」狭义无权代理是可追认的合同（所谓效力未定）；表见代理并非有权代理，而是无权代理，如果无其他违法事由，则合同有效作这样的规定是为了保护相对人的利益，保护交易安全　　★★★3.（99.卷三49）甲委托乙采购茶叶，并给乙一份无期限限制的授权委托书10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交11月，乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同，在这一实例中，下列表述哪些是正确的？（    ）　　A.如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为就有效，甲应履行与丙的合同　　B.如果丙不能提供甲的授权委托书，则乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力　　C.如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在1个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认　　D.若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对甲承担责任　　「参考答案」ABC　　「考查知识点」表见代理、无权代理。

　　「解题思路和依据」（1）A项构成表见代理，因此，命题是正确的2）如果丙不能提供甲的授权委托书，则不能构成表见代理，此种情况适用《合同法》第48条第1款的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任无权代理经追认可以产生效力，因此，应当选择B项3）《合同法》第48条第2款规定：“相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认被代理人未作表示的，视为拒绝追认合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。