船舶融资中还款保函的法律风险及其防范6300字_财务管理论文.doc

船舶融资中还款保函的法律风险及其防范6300字［摘要］在上海市将努力建设成世界航运中心的这-•大背景下，船舶融资被提到了前所未有的 高度，而在船舶融资过程中所涵盖的各种业务也越来越受到大家的重视其中，还款保函业 务以其周期相对较长、涉及金额人、收益比风险率相对较高而博得了众多金融机构的青睐 虽然越來越多的银行开始从事这一业务，但是还款保函小的法律风险仍未引起人家足够的重 视，导致了许多纠纷的产生因此，银行如何面对这些纠纷以及可能存在的潜在风险文章 认为，必须加强对保函开具前的调查工作，冇效应对船东的无理索赔，落实反担保措施，提 升银行内部管理以及提升银行船舶业务人员的专业水平认真对待船舶融资中还款保函的法 律风险问题，积极展开防范措施，减少还款保函纠纷，做好做强还款保函业务［关键词］船舶；还款保函；风险；防范近些年來，随着我国船舶业的迅猛发展以及对外交往的深入，越來越多的金融机构看好船 舶融资这一诱人的巨大市场，许多银行纷纷开始大力发展船舶融资业务在这其中，出口船 舶还款保函业务以英周期相对较氏、涉及金额大、收益比风险率相对较高而博得了众多金融 机构的青睐虽然越来越多的银行开始运用还款保函这一银行信用T•具，但是由于对其风险 意识认识不足，商业银行在开展这一业务的过程中执行得并非和当顺畅，因而有必要煉清还 款保函中的法律风险及其相对防范方式，为我国做大做强优质的还款保函业务提供些许帮 助。

首先，我们先来看一个还款保函纠纷的经典案例：I. E.建造公司诉劳埃徳银行和拉菲徳 恩银行案在这个案例中，原告TE建造公司和伊拉克的一家雇主船东签订了一份合同合 同约定在可巴拉、卡达西亚和杜虎克三处建造约定的船舶这些保函的格式是以拉菲徳恩公 司自己制定的格式为准，对伊拉克的船东有利后來伊拉克的船东由于某种原因要求船厂捉 前还款船东在当时情境下的这一做法一般被认为是由于船价下跌而船东不愿去接受船舶 与此同时，船东又得寸进尺，以一些小问题为借口提出是船厂违约，并出具了一个并非事实 的证明來控告船厂即原告违约，进而向银行要求还款担保此时的银行使陷入了两难的境地, 是否耍给了船东还款在这里我们暂且不论屣主有欺诈的可能性，我们只是想耍强调，由于 银行在此案例中开出的是独立保函（通常还款保函都是独立保函），一般而言，独立保函要 求只要看到相关证明材料就应给付相应对价，而仇是不得不支付因而如果银行对于相关风 险没有事前准备的话，那么银行在开具独立保函吋便背负了很大的风险，这将很可能导致银 行对口后产生的问题负上很大责任其实，像这样由还款保函所引出的风险问题还有很多以下我们就来分析一下对于银行而 言还款保函可能面对的种种风险及其应对的措施。

一、银行还款保函血対的风险（一）船厂信誉风险分析银行所开具的还款保函的风险，要详细调杏船厂的信誉船厂 的信誉主要指的是：船厂是否发生过重大违约事件、是否有拖期交船遭受惩罚记录、是否有 因造船质量不合格或瑕疵而陷入国内外的仲裁或诉讼中、是否有不良还贷的历史记录和财务 纠纷、是否发生过重大安全事故等如若未曾冇过如上的风险事件发生，说明船厂信誉较好, 从而银行风险较低；如若不然，银行可能在开出还款保两时具有相对较高的风险，需要保持谨慎态度二）船厂经验风险分析银行所开貝的还款保函的风险，要调查船厂是否有建造类似船 舶的经验如果有建造这种船舶的类似经验，那么在船舶质量、安全、财务等方而将会有所 保障如果没有建造类似船舶经验的话，银行在决定开出还款保函时可能将提高风险担保程 度或者拒绝开出还款保函当然，如果有些船厂为了高利润但没有相关船舶的造船经验，那 么对其是否开出还款保函就需要深入了解船厂主耍管理层及高级技术人员的和关管理经验 和从业背景、所聘技术顾问的水平、船厂质量控制体系与安全生产体系的完整性等安全管理 实力；如若船厂还尚处于基础设施建设中的，那么银行应该非常谨慎，需要调查船厂的各方 面实力。

如需调杏船厂投资方整体实力、投资方建设资金到位情况、船厂经营方的管理水平 等情况这些调查的结果都将为银行是否提供还款保函给予一定的帮助三）船厂设备风 险分析银行所开具的还款保函的风险，耍查看关键配套设备进口状况在我国，船舶配套 产品主要依赖进口，因而银行要密切关注配套产品的市场情况以及船厂与主要船用设备供应 商之间的合作情况正是因为关键配套设备依赖进口，如果相关设备供应紧张的话，那么很 有可能导致船企无法按期交付船舶，从而使银行产纶还款责任所以，这方而的问题也是银 行在开具还款保函时所要考虑的四） 保函合同文本风险在签署还款保函合同时，要十分注意保函合同的文本、文字描 述当还款保函含有一些意义不明、相互矛盾、不合逻辑、有悖常理的条款时，出具还款保 函的担保行将有被无理要求付款的风险因而在撰写保函合同时，双方务必在意思表达和文 字表述上清晰明了、结构框架必须严谨、条文Z间无日相矛盾之处此外，在签订保两合同 时还应注意-•些特殊条款的书写为规范，便这些条款能起到确保在预付款保函项下的风险合 理可控的作用在实践中最常用的特殊条款主要冇以下三种：争议仲裁或诉讼条款；款项让 渡条款①；保函牛效与增减额条款②。

这些条款的规范表述能为银行有效分散风险起到一定 的作用五） 船舶类型风险不同的船舶类型具有不同的风险程度相对来说复杂船形技术要求 较高因而船舶融资风险较大，而散货船（如巴拿马型散货船、好望角型散货船、灵便型散货 船、湖型散货船）船形相对成熟因而风险较小根据不同的船舶类型，银行开具还款保函的 担保将会有所区别除此之外，银行还需审视该保函项下的船型整体设计是否成熟、以往船 厂对于该种船舶建造过程的顺利程度、此船舶类型是否为船厂的熟悉产品、相关管理层和主 要技术人员是否有变更、门巾船台（或船坞）等主要造船设施是否安全可靠而不存在重人隐 患和缺陷等情况六） 船东实力与信誉风险银行开具还款保函的风险人小除了要看船厂的实力外，船东 的实力和信誉也是还款保函履约的另i方重要保证如果船东实力强、信誉好，从事航运历 史较长、自有船队规模较大、且经营情况良好，那么银行在开具还款保函吋可以较为放心, 在满足相关条件的情况下可以积极拓展还款保函业务如果船东实力綾弱，信誉不佳，船东 白有船队较小，那么银行需综合考虑受益人（船东）的财务状况以决定是否介入相关业务 因为在此情况下船东很有可能向银行进行不合理索赔，索収高额赔偿金，船东有较人的欺诈 可能性，致使银行利益受损。

我们知道大多数的还款保函都是具冇独立性的保函所谓独立 性的保函是指，当受益人给出所需单据吋，银行即可承担责任，而不去理会保函背后的基本 合约因而为了防止船东的恶意欺诈，银行需要对船东的实力与信誉进行评估所以说船东 的实力与信誉也是开出还款保两的风险之一七） 银行监管风险银行监管风险主耍体现在银行监管船厂资金使用情况上如果还款 保函开出后，当船东汇入预付款于船厂，此时银行对于该笔预付款的管理与控制即船厂是否 按约定将预付款用于特定船舶也是银行对是否开具还款保两及其所需担保的一个重要考量 因素按照应有的操作流程，船厂应该对预付款落实专户管理，根据船舶建造、仝产以及购 销安排应逐笔审核预付款的用途和左向，实现专款专用，使银行降低风险但从实际操作来 看，银彳亍对于预付款的监管较难，很多对于船厂的监管措施还只是落实在纸面上如何能确 之实效地消除保函开出后资金的操作风险隐患，切实防范业务风险是值得我们思考的问题八） 船级社③资质与信誉风险船级社的资质与信誉也是银行在开具还款保函时所要考 虑的风险z-船级社的主要作用是对船舶在建造时和建造后进行定期检验的组织，目的是 设定和维持船舶及其设备的建造和维修标准，若资质较差、信誉不好的船级社可能会与有不 良企图的船东合伙，欺诈船厂，要求其退付预付款，若船厂履行不能，则将影响到银行利益, 造成还款保函的履约困难。

因而，银行为了保证还款保函的稳妥性，理应通过邓口氏①等有 信誉的机构调査船级社的资质与信誉，防止可能发生的各种欺诈事件九）反担保风险 通常情况下银行在对外出具保函前都会要求申请人提供一份由第三方出具的反担保函来保 证银行自身的利益但是如果反担保的内容不够充实，资金不够雄厚，那么出具还款保函的 这家银行将面临着如果船厂无法退款，银行将遭受重大损失的可能，即银行的对外付款不能 得到补偿I ）行业市场风险船舶行业冇其周期性，20042007年，船舶市场形势一片大好，订 单不断，和船舶相关的业务蒸蒸向上而现在，由于金融危机的影响，幣个船舶行业市场低 迷，船价下跌，订单减少，预付款比例下降从某种程度上來看，市场风险是不可抗力，我 们无法预测市场风险何时来临，也无法预测其大小程度如何在如今市场低迷的情况下，预 付款较少，船东挑刺弃船的可能性增人，因而船厂的风险骤增此时的船东很可能在建造过 程中吹毛求疵，拖延进度船东此种做法将使得订单人量减少进而可能使船厂人不敷出，产 生巨额亏损，最终因无法支撑下去而倒闭此吋，银行的风险剧增，由银行已开立的预付款 保函因无法履行合同而必须承担还款责任，风险程度提高这种船东弃船的做法给船厂、银 行都带來了巨人的风险，这种风险在很人程度上是市于市场风险所带來的，而这种风险的发 生在即将发生的那一刻难以估计，我们现在所能做的就是尽量使这种风险趋于最小化。

行业 市场的风险难以估计，但我们应尽虽弥补二、银行应对还款保函业务风险的相关措施（一）加强对保函开具前的调杏工作由于人多数的述款保函都是具有独立性的保函合同, 一口开出，只要船东给出保两要求的单据，即可向银行索要预付款因而在开具前须谨慎调 查相关单位银行在开具前的调查工作主婆是针对以下几方相关人或单位：首先调查船厂的 资信状况，然后调查船东的实力和信誉状况，其次调查船级社的状况，最后要对反担保进行 认真审查，确保反担保的真实与充足在对这些方面经过认真调查后再根据保函本身的风险 大小、保函的期限长短、船东所在国别及船舶建造的具体情况，开出还款保函在这其中需 要注意的是，在要求反担保时，反担保的冇效期应略氏于还款保函的冇效期，或者可以要求 反担保人给予担保银行在反担保失效Z后有一定的索赔吋间，从而防止因船东在还款保函规 定的有效期行将届满之前提出索赔而担保银行來不及向反担保人进行追偿的情况发牛对外 担保的事前调查非常重要银行应该对各方的资信状况做到心中有数，从而更安心地提供还款保函有效应刈船东的无理索赔还款保函多为见索即付独立保函，独立保函项下支付的 发生与否并不取决于基础合同的履约情况，而仅以是否符合述款保函的规定条款为要件。

只 要船东提交了述款保函要求的单据，就可以从银行得到预付款的索赔至于索赔的理由是否 充分合理、索赔的是由是否己经实际发牛，除去欺诈外，担保银行在所不问因此，独立担 保的这种“单据性”特点使船东的索赔可能存在无理的情形，给担保银行利船厂带来风险 因而冇必要采取以下扌旳逝來防止和减少船东的无理索赔：（1）尽量采川直开保函的形式所 谓直开保隊I,在还款保两中是指担保银行应船厂申请，向船东开立的以具为受益人的保函， 并凭此还款保函肓接由银行向船东承担支付担保责任的行为与之相对应的转开保函是指, 在转开保函项下只要转开银行向指示银行声明已收到船东的要求索赔，指示银行即须付款 除了能从转开保函的定义中看到船东索赔是非常迅速便捷Z外，由于指示银行反担保函的有 效期与转开行开出保函的有效期不一致，增加了船东逾期索赔的可能性，而直开保函担保银 行就可以白己审查船东的索赔是否符合保函规定，索赔是否逾期，不需假以他人之手2） 在还款保函条款中有意识地设置一些可用來限制船东无理索赔的单据化条款，把合同中所确 定的“一旦发生时船东才能冇权提出索赔的事实条件”在保函中用文字具体而清楚地体现 出来，以保护船厂正当权益不受侵。