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第十七章法与道德 第一节 法治与道德 第一节 法治与道德 一 道德的概念二 法与道德的关系 一 道德的概念 一 概念 1 词义 在中国 道德是 道 和 德 的组合 兼具两者的意蕴 道既是本体论的范畴 又是认识论的范畴 也可作为人生哲学 政治学 社会学的概念 道的含义非常广泛 包括道路 规律 必然 合理 正当 理想 方法 通达等等 由此有天道 地道 人道 君道 师道 父道 子道等称谓 道 德 在人生哲学 伦理学意义上 道是指为人处世的一般原则 根本原则 亦即人之为人所应当遵循的行为准则 德与道一致 相通 在人生哲学 伦理学意义上 德是修道有得 即人遵循为人之道所引致的收获 体验 信念 由此所形成和达到的品质 境界 道德两者合用 指修道养德 亦即人通过道德的修炼 使自己的行为合于天地人之理 达到理想的人伦关系 所以道德又称伦理 两者经常连用 2 概念 道德是社会调整体系中的一种调整形式 它包括人们在社会生活中形成的关于善与恶 好与坏 美与丑 正义与非正义 公正与偏私 诚实与虚伪等感觉 观念 规范 原则的总和 二 道德的特征 1 规范性 道德是社会 人的行为规范 是有关人与人之间关系的是非好坏 正义 非正义的行为规范 原则 意识的总和 2 运行机制的独特性 道德的调节方式 实现方式是多样化的 社会舆论 传统 风俗 习惯 教育 人们内心的信念是道德发挥作用的主要机制 3 自律性 道德没有法律那样的外在强制性和强制力 它主要是诉诸人们内心自觉 通过良心的自律 引导 指导来实现 4 应然性 道德是一种伦理精神 是理想状态的法 是应然法 自然法 5 道德的共同性 多元性和层次性 社会中的不同道德水准并存 二 法与道德的关系 一 法与道德相区别 1 法律与道德产生时期和条件不同 先有道德 后有法律 形成方式不同 法律是国家制定或认可 道德是在社会生活中自发形成 2 表现形式不同 道德规范的内容存在于人们的意识之中 并通过人们的言行表现出来 它一般不诉诸文字 内容比较原则 抽象 模糊 法律是国家制定或认可的一种行为规范 它具有明确的内容 通常要以各种法律渊源的形式表现出来 如国家制定法 习惯法 判例法等 3 调整对象不尽相同 道德调整范围要比法律广泛 法律只调整重要的社会关系 道德范围涉及到社会关系各个领域和所有方面 5 实现方式不同 法律是靠国家强制力保障实施的 而道德主要靠社会舆论和传统的力量以及人们的自律来维持 4 作用侧重点不同 法律主要作用人的外部行为 道德主要作用人的内心世界 6 规定的内容不同 法律既规定权利又规定义务 道德一般仅仅规定义务 比如说 面对一个落水者 道德要求你有救人的义务 却未赋予你向其索要报酬的权利 向被救起的落水者索要报酬往往被视为不道德 7 对人的要求不同 法律体现了道德的最低限度 道德的内容比法律的要求更高 8 存在的方式不同 一个国家只存在一种法律体系和法律制度 一个社会可以同时存在各不相同的道德 二 法与道德相联系 对法与道德的联系问题 主要有两派观点 以哈特为代表的实证法学认为 法是国家的主权者的命令 是一个封闭的逻辑体系 法与道德之间 实然的法 lawasitis 与应然的法 lawasitcoughttobe 之间没有必然的联系 以富勒为代表的自然法学认为 只有体现道德的法律才是具有法律品质的法律 作为社会控制方式 作为人们行为准则 法律与道德你中有我 我中有你 相辅相成 互助共生 与其他社会准则 规范一起 促进了人类社会和文明的进步与发展 道德是法律的基础和灵魂 没有道德 法律缺乏根基 是为无根之木 没有道德 法律成为徒有其表的没有灵魂的形式 具体地说 这种基础作用主要表现在 1 道德是法律的理论基础 它往往成为解决法律诸问题的素材仓库 道德理论 理念 观点 学说是法律理论 理念 观点 学说产生 形成和发展的前提 没有道德理念 思想的更新和发展 没有道德理念 原则 信条不断地转化为法律理念 原则 规定和规范 就没有法律理论 法律规定 法律制度的更新和发展 就不可能形成法律大厦的坚实地基 在历史上 道德具有先导性 道德的新理念 新理论 新学说 新观点 新流派的出现 往往是法律革命的前兆 往往引起法律理论及其他学科的连锁反应 导致法律科学和法律制度的更新 变革 法律是从伦理规范里发展出来的 而伦理规范需要道德基础 法律也就同样需要道德基础 法律的道德基础一直是法学和伦理学的共同问题 法律有着伦理规范所没有的一种独立性 一方面 伦理学必须考虑法律的技术性要求 不可能一味以道德标准为准 另一方面 法律必须是一种把道德考虑在内的法律 法律的技术性要求也不应该超越道德要求 2 道德是法律的价值基础 是判断评价法律的价值尺度 历史显示 法律是优良的 还是恶劣的 法律是否能够维护人权 捍卫自由 生命和尊严 维护社会文明和进步 是依存于社会的道德和价值 道德是衡量法律良法与恶法的标准 是引导人们进行法律制度 法律秩序建设和改革的指针 没有道德及价值观念体系作为基础 法律缺乏内在支柱 它的合法性最终将失落 3 道德是法律运作的社会基础 法律权威 力量 合法性的发挥和实现是建立在道德这一基石之上的 道德对法的实施起着举足轻重的促进作用 4 道德是法律的补充 它具有弥补法律漏洞的作用 5 道德对立法程度的影响 法律是道德的载体 没有法律 道德就无从落实 这主要体现在 1 法律通过立法 将社会中的道德理念 信念 基本原则和基本要求法律化制度化规范化 赋予社会的道德价值观念以法律的强制力 进一步强化 维护 实现了道德规范 2 法律是道德的承载者 它弘扬 发展一定社会的道德理念 信条和原则 促进社会道德的更新和变革 4 道德与法律都属于社会规范的范畴 都具有规范性 强制性和有效性 道德与法律既有区别又有联系 下列有关法与道德的几种表述中 哪种说法是错误的 A 法律具有既重权利又重义务的 两面性 道德具有只重义务的 一面性 B 道德的强制是一种精神上的强制C 马克思主义法学认为 片面强调法的安定性优先是错误的D 法律所反映的道德是抽象的 答案及解析 D法律所反映的道德是具体的 而非抽象的 它是一个历史的范畴 时代不同 其所叙内容不同 它所反映的是统治阶级的利益要求 这种要求是具体的 因此D是错误的 5 下列关于法与道德 宗教 科学技术和政治关系的选项中 哪一项表述不成立 A 宗教宣誓有助于简化审判程序 有时也有助于提高人们守法的自觉性B 法具有可诉性 而道德不具有可诉性C 法与科学技术在方法论上并没有不可逾越的鸿沟 科学技术对法律方法论有重要影响D 法的相对独立性只是对经济基础而言的 不表现在对其他上层建筑 如政治 的关系之中 答案及解析 DA成立 从诉讼审判方式来看 宗教宣誓有助于简化审判程序 B成立 可诉性是法区别于一切行为规则的显著特征 道德不具有可诉性 主要表现为无形的舆论压力和良心谴责 C成立 法律和科技在方法论上并没有不可逾越的鸿沟 这不仅仅是由于法律问题常常涉及科学技术方面的内容 同时 科技的长足进步也为处理复杂的法律问题提供了新的具体手段 D不成立 法与政治都属于上层建筑 但法也是上层建筑中相对独立的部分 。