浅析股权型众筹与法律风险(1).doc

浅析股权型众筹及法律风险广东金卓越律师事务所合伙人龙喜福律师广东省律师协会证券法律委员会委员 惠州仲裁委员会仲裁员引言：随着科学技术的发展，家庭电脑的普遍使用，人们对于 新生事物的接受能力越来越强众筹作为互联网金融的新兴 融资方式，受到人们越来越高的关注度在传统的融资环境 下，许多小微企业只能通过民间借贷、银行贷款的方式进行 融资银行贷款手续繁杂，门槛较高，很难惠及小微企业； 未规范的民间借贷利率奇高，小微企业根本无法承担高昂利 息，对民间借贷只能“望梅止渴”…大部分小微企业没 有及时的得到资金援助，错过了最好的发展机遇，导致企业 无法得到高速发展众筹——特别是股权型众筹恰是一场及时雨能使小微 企业“久旱逢甘露”，解决企业发展资金的瓶颈，促进小微 企业的快速发展本文特就众筹中的股权型众筹（以下简称 股权众筹）的概念、特征、现状、运作流程及法律风险进行 “抛砖引玉”似的论述第一节、众筹的由来及概念众筹的兴起源于美国网站kickstarter，该网站通过搭 建网络平台面对公众筹资，让有创造力的人可能获得他们所 需要的资金，以便使他们的梦想有可能实现这种模式的兴 起打破了传统的融资模式，每一位普通人都可以通过该种众 筹模式获得从事某项创作或活动的资金，使得融资的来源者 不再局限于风投等机构，而可以来源于大众。

众筹，泛指集中大众的资金、能力和渠道，为个人进行 某项项目或某项活动提供必要的资金援助的融资方式由于 众筹是基于互联网技术的运用，使得众筹改变了融资成本高 昂的门槛，符合小微企业和个人投资意向，成为小微企业和 创意项目个人的融资方式之一众筹可以分为四类，债权型众筹、股权型众筹、回报型 众筹和捐赠型众筹任何的种类的众筹都必须要有一个众筹平台，众筹平台 作为众筹模式的重要组成部分，对接了项目发起人和投资 者，起到中介的作用，目前最主要的众筹平台都是通过互联 网实现目前国内主要的众筹平台有点名时间、追梦网、众 筹网、淘梦网、人人投、大家投、天使汇、等互联网众筹 平台能使任何有创意的人都能够向几乎完全陌生的人筹集 资金，消除了从传统投资者和机构融资的许多障碍第二节、股权众筹的概念、特征、现状及运作流程1、股权众筹的概念股权众筹(Equity-basedcrowd-funding ):小微企业或 项目创意人通过众筹平台面向公众发布股权出让或增资扩 股信息，吸引投资者关注该信息，并完成对项目或公司进行 股权投资，获得其一定比例股权，以获取未来收益的众筹 股权众筹是互联网金融中一种重要的金融业态股权众筹中的投资者可以分为领投人、跟投人。

领投人 通常是天使投资机构或其他专业投资机构获得项目公司的 股权后领投人一般都能直接参与项目公司的经营管理， 跟投人不参加项目公司的经营管理，而项目发起人对项目公 司的控制必须接受股权众筹投资者的监督，及时披露企业经 营情况，让股权众筹投资者享有充分的知情权、监督权以及 收益权众筹项目的尽职调查是公众投资股权众筹项目的重要 参考依据为确保股权众筹项目的真实性，保护投资人的股权投资 的安全性，让公众投资人能充分了解股权众筹项目，需要领 投人或股权众筹平台对项目做尽职调查，了解项目的发展前 景及项目发起人所提供的信息、资料的真实性，这就需要领 投人或众筹平台有自己专业的分析团队及专业的法律事务 团队、财务事务团队，领投人或众筹平台也可以采取与比如 律师事务所、会计师事务所、资产评估师事务所等社会中介 服务机构合作的方式完成股权众筹项目的尽职调查2、股权众筹的特征A、 参与主体广泛股权众筹的参与主体主要包括：a、 融资人：有融资需求且愿意通过出让部分股权获取融 资的小微企业或创意项目个人；b、 投资人：有投资需求愿意利用支付等方式对自己 觉得有投资价值的小微企业或项目进行小额投资并换取股 权的庞大的互联网用户即小微投资人，这里的投资人包括了 领投人与一般的跟投人；c、众筹平台：利用互联网技术支持，用于展示股权融 资项目，将项目发起人的创意和融资需求信息发布在虚拟空 间里，供投资人选择、决定小额投资的网络平台；众筹平台 负有对股权融资项目真实性、合法性的审查义务。

d、资金托管人:接受众筹平台与投资人的委托，根据委 托人的指令对资金进行管理、履行资金托管职责的机构，一 般为托管银行或第三方支付机构B、 融资手续便利简洁股权众筹是小微企业以及创意项目个人最为便利的融 资渠道与融资方式融资门槛低、股权众筹模式高度体现了 互联网金融的特征，点对点直接交易，减少了发行公司的交 易成本它简化了小微企业的融资程序，降低了融资成本， 投资人的投资门槛低，没有繁杂的投资要求，领投人 或众筹平台有提供专门的项目尽职调查报告供投资者参考， 没有其他中介费用，降低了投资成本，低至数万元的投资门 槛，满足了一些资金不够充足，却有投资愿望的投资人的投 资需求C、 满足小微企业及创意项目个人的直接融资需求银行贷款主要面对的是有一定规模的企业，而且一般要 求要有足额的抵押物，小微企业很难符合银行的贷款要求， 基本上无法获得银行贷款；民间借贷利息畸高，小微企业难 以背负，也只能“望梅止渴”；资本市场融资更是望洋兴叹; 而股权众筹切中的直接是小微企业的融资需求，有发展前景 的小微企业很容易通过股权众筹获得投资人的小额投资，并 通过“聚沙成塔”的方式解决融资需求D、 投资风险大很多小微企业都处于初创阶段，创业风险很大，有面临 创业失败、投资打水漂的风险；股权众筹一般人数众多，股 权分散，股权众筹股东中的一般跟投人都不参与小微企业的 经营管理，容易发生大股东的“道德风险”，导致经营失败, 投资无法收回；股权众筹的设计、运作不规范，容易导致触 犯刑律，引发法律风险。

3、股权众筹的现状股权众筹的起源可追溯至2012年4月，美国总统奥巴 马签署了《2012年促进创业企业融资法》（即JOBS法案）， 允许小企业在众筹融资平台上进行股权融资，不再局限于实 物回报2009年众筹在国外兴起，2011年众筹开始进入中国，中国的股权众筹最早兴起于2012年，目前股权众筹平台数量 已经达到数十家，且不断有新的股权众筹平台涌现目前国 内主要的众筹平台有点名时间、追梦网、众筹网、淘梦网、 人人投、大家投、天使汇等股权众筹平台企业在股权众筹平台上的融资额度一般为50万-500万 元，出让的股权一般不超过33%; “领投+跟投”是主流模式, 募资完成后会设立专门的有限合伙企业持有股权股权众筹 平台的收入来源是向融资方收取一定比例的费用或股权股权众筹目前没有明确的法律法规及规范性文件，严格 意义上来说，股权众筹还不是个法律概念确定对股权众筹进行监管的中国证监会至今为止也没 有出台任何有关股权众筹监管的细则，但2014年3月29日 中国证监会新闻发言人张晓军表示，股权众筹模式有积极意 义，三中全会提出发展普惠金融，证监会正在调研，将适时 出台指导意见，促进健康发展，保护投资者合法权益，防范 金融风险；目前股权众筹融资备受关注，证监会认为该模式 对于拓宽中小微企业融资渠道有积极意义。

作为中国金融政策的制定者中国人民银行对于股权众 筹也表明了其态度，在2014年3月24 0 ,中国人民银行回 应当前互联网金融监管热点话题时称，P2P和众筹融资要坚 持平台功能，不得变相搞资金池，不得以互联网金融名义进 行非法吸收存款、非法集资、非法从事证券业务等非法金融 活动这也从另一个侧面说明了中国人民银行对股权众筹这 一新兴的互联网金融业态并没有采取直接否定及封杀的做 法，而是认可了众筹融资的存在，只是要求不能变相地进行 非法金融活动2014年7月14日深圳市人民政府发布了《深圳市人民 政府关于支持互联网金融创新发展的指导意见深府〔2014〕 23号》文，明确了互联网金融的概念，明确指出股权众筹属 于互联网金融从互联网和金融产业融合、运营模式创新、 政策监管、风险防控各方面给出指导意见和支持，天使众筹 平台等互联网金融行业将迎来历史性的机遇2014年7月25日中国证监会新闻发言人张晓军表示， 制定股权众筹法规目前还在进行中 虽然目前国内尚没有出台与股权众筹有关的法律法规, 但已经也有不少通过股权众筹成功的项目，比如：2011年南京邮电大学毕业生杜梦杰创办了追梦网，至 今已经为超过800个项目众筹逾1000万资金，而追梦网本 身也已经获得了两轮融资。

2012年，许单单创办的3W咖啡馆通过微博招募原始股 东，每个人10股，每股6000元，相当于一个人6万元很 多人并不是特别在意6万元钱，花点小钱成为一个咖啡馆的 股东，可以结交更多人脉，进行业务交流很快3W咖啡汇 集了包括乐蜂网创始人、知名主持人李静，红杉资本中国基 金创始及执行合伙人沈南鹏，新东方联合创始人、真格基金 创始人徐小平，德讯投资创始人、腾讯创始人之一曾李青， 高德软件副总裁那建军士在内的一大批投资人通过股权众 筹成为了 3W咖啡馆的股东，股东阵容堪称华丽壮观……而 3W咖啡也被福布斯中文网喻为有中国特色的众筹创业模式 的案例之一大家投网站的创始人李群林开始创立大家投众筹平台 时，不断在微博上发表并宣传股权众筹的理念，想通过这种 方式吸引投资人，经过两个月的努力，引起了深圳创新谷孵 化器的关注，成为了项目领投人，后来又吸引了 11个投资 人，总共吸引了 12个投资人，每人出资最高15万元，最低 3万元，除了深圳创新谷孵化器是专业投资人外，其余11个 投资人大部分没有投资经验，最后大家投网站转让了 20%股 份给这12个投资人，一家众筹平台成功地进行了一次自身 的股权众筹4、股权众筹的一般运作流程股权众筹一般运作流程大致如下：A、明确预约融资额范围确定可转让的股权小微企业或创意项目的发起人首先必须确定预约融资 额度和拟出让的股份，设定融资额度的范围以及相应的股权 出让比例，并设定可接受范围内的拟筹资金额、可让渡的股 权比例及筹款的截止日期；同时根据这些因素制作好股权众 筹项目策划书或股权众筹商业计划书；然后向众筹平台提交 股权众筹项目策划书或股权众筹商业计划书。

B、众筹平台审核股权众筹项目策划书或股权众筹商业计划书众筹平台审核小微企业或创意项目的发起人所提交的股权众筹项目策划书或股权众筹商业计划书，审核的范围具 体包括但不限于真实性、完整性、可执行性以及投资价值等C、众筹平台发布股权众筹信息众筹平台审核通过后，即在网络上登载发布股权众筹信 息，披露小微企业或创意项目的发起人所提交的股权众筹项 目策划书或股权众筹商业计划书D、领投人或众筹平台对股权众筹项目进行尽职调查股权众筹项目的投资最好有个领投人，便于将来参与股 权众筹项目的经营管理或监督，规范运营对于众筹项目， 考虑到投资安全，防范投资风险，最好由领投人对股权众筹 项目进行尽职调查如果没有领投人，则应当先由众筹平台对股权众筹项目进行初步的尽职调查E. 众筹平台的会员或用户浏览股权众筹信息及领投人（或众筹平台）的尽职调查后，确定预约投资意向众筹平台的会员或用户，在浏览完毕股权众筹信息后,可以通过线上了解、线下接触或路演的方式对股权众筹项目 进行充分了解，确定是否参与股权众筹项目的投资预约，并 在在目标期限内承诺或实际交付一定的保证金给众筹平台 确定的资金托管机构（可能是商业银行或第三方支付机构）OF、期限届满，确定股权众筹预约完成或失败。

股权众筹目标期限截止，预约筹资成功的，出资人与筹资人签订相关协议，支付股权投资款项给众筹平台确定的 资金托管机构，办理相关股权变更登记手续，再由资金托管 机构将全部的股权投资款项支付给进行股权众筹项目的小 微企业；筹资不成功的，资金退回各出资人第三节股权众筹可能涉及的法律风险由于目前国家。