不良资产的对外转让 不良债权转让中的优先购买权.docx

不良资产的对外转让金融资产管理公司对外转让不良债权在实务中主要涉及的问题包括: 金融资产管理公司能否向境外投资者转让金融不良债权；向境外投资 者转让不良债权应履行什么手续；未依法履行相关报批或者备案手续 是否导致转让合同无效一、金融管理公司能否向境外投资者转让金融不良债权根据商务部《关于加强外商投资处置不良资产审批的通知》第1条 的规定，2001年经国务院批准允许金融不良资产管理公司吸收外资 参与资本重组或处置，允许向外商转让所持有的股权、债权等不良资 产，或设立外商投资企业从事债务重组、债权追偿等不良债权处置活 动最高人民法院《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪 要》（以下简称《会议纪要》）第6条第9款规定，下列人员或法人不 得成为不良债权的受让人：国家公务员、金融监管机构工作人员、政 法干警、金融资产管理公司工作人员、国有企业债务人管理人员、参 与资产处置工作的律师、会计师、评估师、等中介机构的关联人员或 者上述关联人员参与的非金融机构法人据此，境外投资者只要不属 于上述人员或法人的范畴，且和上述人员不存在直系亲属关系，就享 有合法的受让人资格二、对外转让不良资产应履行的程序不良债权对外转让应当履行下列备案程序:1、向国家发展和改革委员会履行的备案程序根据财政部《金融资产公司资产处理管理办法》、国家发展和改革委 员会、国家外汇管理局《关于规范境内金融机构对外转让不良债权备 案管理的通知》的规定，金融资产管理公司在对外转让不良债权协议 签订后20个工作日内，将对外转让债权有关情况报送国家发展和改 革委员会备案，同时抄报财政部、银监会。

备案材料包括以下内容:（1）对外转让不良资产情况（包括账面本金、利息总额、地域分布）；（2） 对外转让协议；（3） 在媒体上公开发布处置公告的复印件；（4） 境外投资者经认可的企业注册证明，境外投资者的有关书面承诺和境外投资者资信业绩状况要提供控股母公司的证明文件；（5） 公证机构对转让过程出具的公证书（不良债权简况、转让方式、参与转让的主要境内外投资者、相关报价）；（6） 律师事务所出具的法律意见书；（7） 国家发展和改革委员会要求的其他材料国家发展和改革委员会在收到完整备案材料后20个工作日内，向对 外转让不良债权的资产管理公司出具备案确认书2、向国家外汇管理局履行批准及备案登记程序根据国家外汇管理局《关于金融资产管理公司利用外资处置不良资 产有关外汇管理问题的通知》的规定，对外转让不良债权的资产管理 公司在收到国家发展和改革委员会出具的备案确认书15个工作日内, 向国家外汇管理局报送转让涉及汇兑问题的相关文件和国家发展和 改革委员会出具的备案确认书国家外汇管理局审核同意后，出让不良债权的资产管理公司到指定 的外汇管理分局办理收入结汇手续受让不良债的境外投资者或其代 理机构到指定的外汇管理分局办理不良债权转让备案登记手续。

三、未履行相关报批或备案程序的转让合同无效根据《会议纪要》第6条第8款的规定，应当向行政主管部门办理相关报批或者备案、登记手续而未办理，且在一审法庭辩论终结前仍 未能办理的，应当认定合同无效也就是说如果能在一审法庭辩论终 结前依法履行相关报批或者备案、登记手续的，相关对外转让不良债 权合同有效不良债权转让中的优先购买权一、优先购买权的评价对于优先购买权的法律属性，最高人民法院认为：优先购买制度旨 在解决资源利用与安全利益维护之间的矛盾，平衡出卖人、优先购买 权人及第三人之间的利益冲突优先购买权的实质是对正常交易的一 种限制，以牺牲出卖人和第三人的合法利益为代价，换取对优先购买 权人特殊利益的保护该规则体现出的利益平衡点为：优先购买权人 能得到交易机会的保护，但并不因其优先购买权而得到交易中的优惠; 出卖人受交易对象选择的限制，但不因存在优先购买权而使其所有物 变现价值受损二、最高人民法院《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈 会纪要》（以下简称《会以纪要》）设立优先购买权的目的《会议纪要》明确规定不良债权转让中设立优先购买权的目的是， 为了防止在通过债权转让方式处置不良债权过程中发生国有资产流 失，相关地方人民政府或者代表本级人民政府履行出资人职责的机构、 部门或者持有国有企业债务人国有资本的集团公司可以对不良债权 行使优先购买权。

金融资产管理公司向非国有金融机构法人转让不良债权的处置方案、 交易条件以及处置程序、方式确定后，单笔（单户）转让不良债权的， 金融资产管理公司应当通知国有企业债务人注册登记地的优先购买 权人以整体“资产包”的形式转让不良债权的，如资产包中主要债 务人注册登记地属同一辖区，应当通知该辖区的优先购买权人；如资 产包中主要债务人注册登记的属不同辖区，应当通知主要债务人共同 的上级行政区域的优先购买权人三、《会以纪要》设立的优先购买权的权利主体根据《会议纪要》第4条的规定，对不良债权行使优先购买权的主体包括三类：1、 国有企业注册登记地的地方人民政府，其为国有企业的主管部门, 并代表国家对国有企业行使管理权和监督权；2、 代表本级人民政府履行出资人职责的机构，即国资委，其负有指 导和推进国有企业重组，对国有资产的保值增值负有监管责任；3、 持有国有企业债务人国有资本的集团公司，如铁路总公司等对实践中出现的债务人主张优先购买权的问题，考虑到如果赋予债 务人优先购买权，就可能为潜在的债务人提供一个逃债机会，即债务 人从国有商业银行贷款之后久拖不还，直至将贷款拖成不良债权，进 而在不良债权处置时要求行使优先购买权。

《会议纪要》关于“债务 人主张优先购买不良债权的，人民法院不予支持”的规定，充分彰显 了最高人民法院“维护诚信体系、制裁恶意逃债”的司法导向四、金融管理公司应对优先购买权的主体履行通知义务根据《会议纪要》第4条的规定，金融资产管理公司负有向不良债权的优先购买权人通知的义务，通知的时间节点是其转让不良债权的处置方案、交易条件以及处置程序、方式已经确定之后根据转让不良债权的情形可分为以下两种情况:1、 单笔（单户）转让不良债权的，应通知国有企业债务人注册登记 地的优先购买权人2、 整体资产包转让不良债权的，如果主要债权人的注册登记地属同 一辖区的，按单笔情形通知；如果资产包中主要债务人注册登记地属 不同辖区的，应当通知主要债务人共同的上级行政区域的优先购买权 人优先购买权人收到通知后明确表示不予购买或者在收到通知之日起 30日内未就是否行使优先购买权做出书面答复，或者未在公告确定 的拍卖、招标日之前做出书面答复或者未按拍卖公告、招标公告的规 定时间和条件参加竞拍、竞标的，视为放弃优先购买权。