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招标投标法实施条例解读 （完整版） 全国招标师职业水平考试教材指导委员会委员 教授级高级工程师 陈川生 邮箱：15210168355@ 2012.02 .01 • 一、制定招标投标实施条例的背景 （一）招标投标活动游戏规则的“一、二、三、四” （二）招标投标法律法规体系 （三）制定招标投标法实施条例的必要性 （四）制定条例的基本原则 （五）制定条例的基本思路 • 二、招标投标法实施条例条款解读 （一）关于和政府采购法适用分工的规定 （二）关于招标范围规模的规定 （三）关于建立招标师职业资格、信用制度、电子招标制度 （四）关于对招标投标程序和实体的重要补充 （五）规范程序细化标准 （六）加强监督明确责任 （七）其他 附：公开招标程序图 • 一、制定招标投标实施条例的背景 （一）招标投标活动游戏规则的“一、二、三、四” （二）招标投标法律法规体系 （三）制定招标投标法实施条例的必要性 （四）制定条例的基本原则 （五）制定条例的基本思路 （一）、招标投标游戏规则的“一二三四” 1、经济人法则 • 花自己的钱，给自己办事（节约、效果最佳） • 花自己的钱，给别人办事（节约第一） • 花别人的钱，给自己办事（效果第一） • 花别人的钱，给别人办事（节约效果欠佳） 国家和企业通过建立必要的法律和制度努力把后 三种状况变成第一种情况（举例） 由于招标采购的标的涉及国家和公众利益，所以 在合同法之外制定招标投标法，通过法律程序约束 招标人，帮助招标人减少失误，维护国家公众利益 和当事人合法权益。

• 招标投标程序就是受经济管制的合同缔约过程 2、招标投标法游戏规则的“一、二、三、四” “一”一个基础：招标人行为公正（道德范畴） “二” 两个组织， 招标代理（委托代理）----制定游戏规则，解决“买 什么”的问题； 评标委员会（法定代理）----解决“买谁的”问题 “三” 三种管理：程序管理、结果管理、投诉管理， 分别解决合法、公平、和成本效率问题； 三种责任：民事责任、行政责任、刑事责任； 四项工作：制订方案、编制文件、执行程序、 完成合同 • （二）招标投标法律法规体系 • 1、招标投标法的法律渊源 • 宪法、法律、行政法规、地方行政法规、部门规 章、规范性文件 • 2、法律法规的效力等级 • 3、特殊情况的处理原则 • （三）制定招标投标法实施条例的必要性 • 1、增强招标投标法律制度可操作性的需要 • 2、促进招投标市场规则统一的需要 • 3、加强和改进招投标行政监督的需要 • 1、增强招标投标法律制度可操作性的需要 • 《招标投标法》的颁布实施，对规范招投标市场 秩序发挥了重要作用。

随着实践的不断发展，出 现了许多新情况和新问题，《招标投标法》的有 些规定显得较为原则，有的缺乏必要规范，不能 很好地满足实践发展需要例如，对资格审查、 评标等程序规定得较为原则，对于限制或排斥潜 在投标人、围标串标、以他人名义投标等违法行 为，缺乏具体认定标准，实际工作中很难查处 针对以上情况，各部门、各地方采取了一些措施 ，但由于缺乏上位法依据或者受立法效力层次的 限制，效果不明显因此，有必要制定《条例》 ，在行政法规层面作出具体规定，进一步增强招 投标制度的可操作性 • 2、促进招投标市场规则统一的需要 • 《招标投标法》颁布实施后，为做好本部门、本 地区招投标工作，国务院有关部门和各地方陆续 出台了招投标地方性法规、规章和规范性文件， 为依法规范招投标活动提供了制度保障但由于 大多数配套文件在制定过程中缺乏必要的协调， 客观上造成了规则不统一，不利于招投标统一大 市场的形成因此，有必要制定《条例》，在总 结实践证明行之有效做法的基础上，在行政法规 层面对招投标配套规则进行整合提炼，促进招投 标规则统一 • 3、加强和改进招投标行政监督的需要 • 规范有力的监督是招投标法律制度得以顺利执行 的重要保障。

《招标投标法》对行政监督的规定 较为原则，实践中行政监督缺位、越位与错位的 现象同时存在，另外，当事人投诉渠道也不够畅 通，投诉处理机制不够健全针对上述问题，国 务院办公厅发布了《国务院办公厅关于进一步规 范招投标活动的若干意见》(国办发[2004]56号,以 下简称国办发[2004]56号文件)，明确要求各部门 严格按照国务院规定的职责分工，加强和改进招 投标行政监督工作因此，有必要制定《条例》 ，落实国办发[2004]56号文件要求，切实改变招 投标行政监督不规范的状况 • （四）制定条例的基本原则 • 1、坚持遵守上位法的立法原则 • 2、坚持落实政府职能转变要求的立法原则 • 3、坚持可操作性和原则性相结合的立法原则 • 4、坚持兼顾公平与效率的立法原则 1、坚持遵守上位法的立法原则 在《条例》起草过程中，始终严格遵守《招标投标 法》、《政府采购法》等上位法规定例如，有的 地方建议采取摇珠、抽签等方式进行资格预审，考 虑到这种做法会影响甚至损害招投标竞争机制，与 《招标投标法》的立法宗旨不符，《条例》没有采 纳； 针对国有投资项目招标人行为不规范现象，有的 地方建议对国有投资项目实行强制代理，一概交由 招标代理机构进行招标，考虑到该建议不符合《招 标投标法》第12条规定，《条例》没有采纳。

• 《条例》在严格遵守《招标投标法》规定的同时 ，也注意与《政府采购法》、《合同法》、《担 保法》等法律做好衔接例如，《条例》第2条采 用了《政府采购法》第2条关于工程的定义，《条 例》第60条有关行政监督管理部门作出投诉处理 决定的时限规定，也与《政府采购法》第56条相 关规定保持了一致根据《合同法》有关要约的 规定，投标人提交的投标文件属于要约《条例 》第35条关于投标人可以撤回投标文件，关于投 标人撤销投标文件的规定，符合《合同法》对撤 回、撤销要约的要求在招投标行业广泛采用的 履约保证金之外，《条例》第58条还引进了履约 担保的概念，与《担保法》规定的其他担保方式 充分衔接 • 2、坚持落实政府职能转变要求的立法原则 • 《条例》坚持落实政府职能转变要求的立法原则 一是突出监管重点，转变管理方式按照“把该 由政府管理的事项切实管好”的要求，《条例》重 点加强对依法必须进行招标的项目，特别是国有 资金占控股或者主导地位项目的监督管理，在组 建资格审查委员会（第18条）、确定中标人（第 55条）等环节提出更多要求；对于其他项目的招 投标活动，则主要发挥市场机制作用，通过建立 招投标信用制度（第79条）、编制标准招标文件 （第15条）等方式提供公共服务。

• 二是明确监管职责，规范监管行为《条例》规 定了各行政监督部门职责分工，进一步减少职能 交叉（第4条）； • 在赋予行政监督部门查阅复制文件资料、开展调 查、责令暂停招投标活动等必要行政监督管理措 施的同时，本着适度监管的原则，《条例》没有 吸纳一些规章、规范性文件中设置的有关市场准 入、行政备案等管理制度，并明确严禁行政监督 部门违法干涉招标投标活动，以及行政监督部门 工作人员担任本部门负责监督项目的评标委员会 成员（第46条） • 三是进一步统一规则和标准《条例》用较大篇 幅明确了资格审查、评标、异议与投诉等招标投 标活动各个环节的程序要求，并实行统一的评标 专家专业分类标准和管理办法（第45条），建立 了招标投标专业人员职业资格制度（第12条）， 充分发挥了立法的指导和规范作用 • 3、坚持可操作性和原则性相结合的立法原则 • 对于实践需要加以细化、各方面已经形成共识的 内容，《条例》尽可能作出详细规定，以增强可 操作性例如，《条例》第9条列举了可以不招标 的几种情形；第34条对投标人资格提出了具体要 求；为了提高招标工作效率，《条例》第36条还 规定了招标人应当拒收的投标文件情形。

在增强 可操作性的同时，《条例》也注意兼顾制度的前 瞻性，对标准资格预审文件和标准招标文件制度 （第15条）、综合性评标专家库制度（第45条） 、招标投标从业人员职业资格制度（第12条）、 招标投标信用制度（第79条）、电子招标制度（ 第5条）等做了原则规定，为制度创新提供必要的 法律依据，为市场进一步发育预留空间 • 4、坚持兼顾公平与效率的立法原则 • 为贯彻落实公平原则，《条例》 • 一是注意合理配置当事人之间的权利义务例如 ，《条例》允许招标人在特定情况下终止招标， 但招标人必须承担及时发布公告或书面通知、退 还有关费用和投标保证金等义务（第31条）；《 条例》赋予了投标人向行政监督部门投诉的权利 ，同时也对投诉的时间和形式提出要求，并禁止 恶意投诉行为（第60条、61条） • 二是严格程序规定例如，《条例》对资格审查 方式、资格预审文件编制、资格预审文件的发售 期限、资格审查主体和方法、资格预审结果等提 出了明确要求；对评标委员会成员的确定、澄清 与说明程序、评标报告的制作、评标结果公示， 以及中标人确定等程序作了具体规定，最大限度 地保证招标结果公平、公正 • 在确保公平的同时，《条例》也注意提高招标投 标程序效率。

• 一是明确有关时限要求例如，《条例》规定， 依法必须招标项目的招标人应当自收到评标报告 之日起3日内公示中标候选人（第54条），招标 人与中标人应当自中标通知书发出之日起30日内 签订书面合同（第57条） • 二是区分程序无效情形《条例》在《招标投标 法》有关中标无效规定的基础上，进一步明确了 招标无效、评标无效、中标无效的情形，并分别 作出相应处理规定，以避免一旦出现程序瑕疵即 需重新招标，有利于提高招标程序效率 • （五）制定条例的基本思路 • 针对当前招标投标领域一些项目规避招标或者搞“ 明招暗定”的虚假招标、有的领导干部利用权力插 手干预招标投标、当事人互相串通围标串标等突 出问题，在总结实践经验基础上，条例针对性地 从六个方面设置了相应条款： • 1、进一步明确了应当公开招标的项目范围凡属 国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标的 工程建设项目，除法律、行政法规规定的特殊情 形外，都应当公开招标 • 2、充实细化了防止虚假招标的规定 • 3、完善了评标委员会成员选取和规范评标行为的 规定 • 4、进一步明确了防止招标人与中标人串通搞权钱 交易的规定 • 5、强化了禁止利用权力干预、操纵招标投标的规 定。

• 6、完善了防止和严惩串通投标、弄虚作假骗取中 标行为的规定 • 3、完善了评标委员会成员选取和规范评标行为的 规定 • 4、进一步明确了防止招标人与中标人串通搞权钱 交易的规定 • 5、强化了禁止利用权力干预、操纵招标投标的规 定 • 6、完善了防止和严惩串通投标、弄虚作假骗取中 标行为的规定 • 招标投标法实施条例共七章85条 • 第一章 总则 （ 1------ 6条）共六条 • 第二章 招标 （7------32条）共二十六条 • 第三章 投标 （33----43条）共十一条 • 第四章 开标、评标和中标 • （44----59条) 共十六条 • 第五章 投诉与处理 （60---62条） 共三条 • 第六章 法律责任 （63---82条） 共二十条 • 第七章 附则 （83—85条） 共三条 • 同招标投标法相比增加了第五章 • 二、招标投标法实施条例条款解读 （一）关于和政府采购法适用分工的规定 （二）关于招标范围规模的规定 （三）关于建立招标师职业资格、信用制度、电子 招标制度 （四）对招标投标活动程序和实体规定的重要补充 （五）规范程。