法律硕士联考-刑法背诵笔记整理版.doc

《刑法》笔记第一章 导论第一节 刑法概述一、概念 1、刑法：规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和 犯罪的重要后果是刑罚 2、形式：(1)刑法典全面、系统规定犯罪及其法律后果的内容的法典 国内两部刑法典：“79刑法典”、“97刑法典” (2)单行刑法属于特别刑法，规定某一类犯罪及其后果或刑法某一事项 (3)附属刑法在经济、行政等非专门 狭义刑法：刑法典； 广义刑法：刑法典、单行刑法、附属刑法 3、本质上（阶级特性），刑法是统治者以法律形式、重要采用刑法措施严禁、惩罚危害统治秩序的行为由全国人大及其常委会代表中国人民意志制定、规定犯罪及法律后果4、特性（法律特性）： (1)保护的利益和调节的对象，比较广泛 (2)任务以及实现任务的措施不同于其她法律部门运用刑法同犯罪作斗争，追究刑事责任 (3)强制力限度更严肃刑法的特点集中体目前对犯罪行为的法律后果上二、目的和任务 1、目的：惩罚犯罪；保护人民 2、任务：(1)惩罚、避免犯罪，用刑法同一切犯罪行为作斗争 (2)保护人民、社会和国家 ①保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度；②保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产；③保护公民的人身权利、民主权利和其她权利；④维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

三、刑法的体系和解释 1、体系(1)国内现行刑法采用大陆法系的法典模式，分“分则”“总则”两编，尚有一条附则2)总则规定犯罪刑罚的通用性规则；分则固定多种具体犯罪的罪状和法定刑3)总则和分则是一般和特殊的关系 2、解释 法律条文是抽象和静止的，社会生活是多样的、多变的，为对的理解和合用法律 (1)立法解释全国人大及其常委会做的解释 以决策形式对刑法条文含义的解释； 刑法中对有关术语的专条解释； 在那个起草阐明或修订阐明中所作的解释 (2)司法解释最高人民法院、最高人民检察院所做的解释 (3)学理解释有权对刑法进行立法、司法解释之外的机关、团队和个人的解释 没有法律上的约束力，又称无权解释 根据解释措施还可分为，文理解释、论理解释第二节 刑法的基本原则一、特点：刑法所特有的（刑法合用平等原则有特殊规定，虽然其她法律也平等） 贯穿整个刑法始终二、罪刑法定原则 1、基本内容：(1)法定化犯罪和刑罚必须事先由法律明文规定这是行为当时有效的法，对已经废止的，根据“从旧兼从轻”原则。

(2)明确化对什么行为是犯罪，犯罪所产生的法律后果，都必须做具体规定 严禁采用习惯法、类推解释、行为后的重法、不明确的罪状、不拟定的刑罚 (3)还规定合理拟定犯罪的范畴和惩罚的限度 2、体目前：(1)刑事立法方面，总则规定犯罪的一般定义、共同构成要件、刑罚种类、刑法运用的具体制度等； 名规定多种具体犯罪的构成要件及其法定性 (2)形式司法方面，废除了刑事司法类推制度，规定司法机关严格解释和合用刑法，依法定罪量刑 3、派生：(1)刑法应当是立法机关（全国人大及其常委会）制定的成文法律，行政机关制定的规章部的规定刑罚，习惯法不能成为刑法的渊源 (2)严禁不利于行为人的事后法（就是新法）（重罚不得有溯及力） (3)严禁不利于被告的类推解释，涉及严禁司法类推以及在立法解释上不能做类推解释立法可采用修正案形式，不能做类推） (4)严禁绝对的不拟定刑相对拟定刑、绝对拟定刑复核罪刑法定原则，国内大多数为相对拟定刑） (5)拟定犯罪与刑罚必须明确 (6)严禁滥用刑罚，对不应当惩罚的行为不能以犯罪惩罚。

(7)严禁残酷的刑罚三、刑法合用平等原则 1、对任何人犯罪，在合用法律上一律平等，不管其地位高下、民族、种族、性别、职业、宗教信奉、财产状况如何2、不容许任何人有超越法律的特权3、不容许有任何歧视或优待4、派生：是宪法中“法律面前人人平等”在刑法中的体现 合用平等，是司法上的平等，而非立法上的 该原则体现于刑事司法活动的全过程，涉及定罪、量刑、行刑平等 平等不意味着必要差别的不存在，重要在于导致差别的因素与否合理合法四、罪责刑相适应原则 1、内容：(1)刑法的轻重与犯罪行为及其危害成果相适应 (2)刑法的轻重与犯罪人主观恶性的深浅、再次犯罪危险性的大小相适应 2、体目前：(1)分则根据罪的犯罪的性质、情节和对社会危险限度规定相应的法定刑 (2)总则规定量刑原则； (3)总则规定：①对累犯从重惩罚、不得假释和缓刑；②对未成年、又聋又哑的人、限制刑事责任能力人、自首、立功的人从宽解决；③对中断犯惩罚明显宽不小于未遂犯、预备犯；④对过错犯惩罚明显按宽不小于故意犯 3、派生：刑事立法要制定出合理的刑法体系量刑环节，应把刑罚与犯罪性质、情节和罪犯的人身危险性相适应。

刑法执行环节，要合理运用减刑、假释制度第三节 刑法的效力范畴一、空间效力 1、属地原则 (1)属地原则：领陆、领水、领空；船舶、航空器—理智的领土 (2)国内领域内犯罪认定问题： ①中国领域涉及领陆、领水、领空 ②犯罪行为、成果有一项在中国领域内发生，就觉得在中国领域内犯罪③在中国船舶、航空器上发生的犯罪，也是为在中国领域内犯罪，在汽车、火车上不算④犯罪行为发生在外国，但愿放任的成果在中国，虽然该成果事实上未发生，也觉得是在中国领域内犯罪⑤如果犯罪行为的一部分发生在中国，应当觉得是在中国领域内犯罪⑥在共同犯罪中，其共同犯罪行为的一部分（涉及教唆、协助、实行、组织）发生在中国的应当觉得是在中国领域内犯罪 (3)对在中国领域内实行的犯罪优先合用属地原则 (4)属地原则合用的特殊状况： ①对域内不合用属地原则的除外 “享有外交特权或豁免权的外国人在国内领域内犯罪的，通过外交途径解决，不合用中国法律 ②对于在香港、澳门发生的犯罪，根据“一国两制”原则，由港澳管辖，合用特别行政区刑法，不合用内地刑法，但跨进犯罪的合用内地刑法 ③在刑法典的规定之外，有特别刑法或民族自治地区有特别规定的，按特别规定优先合用的原则再合用刑法典。

2、属人原则 (1)一种国家的刑法直观本国公民实行的犯罪该原则是根据犯罪人的国籍而确立的刑法效力原则 (2)合用问题： ①中国公民域外犯罪“也可以不追究刑事责任”，以罪行较轻为条件，在法定最高刑3年如下可以不追究，不是绝对不追究 ②可以不追究的优惠制，只合用一般公民，不合用于军人、国家工作人员 ③对一般中国公民域外犯罪，按本法规定最高刑，超过三年有期徒刑的，不属于也可以不追究的情形 3、保护原则 (1)一种国家的刑法只管辖侵害本国利益的犯罪基于保护国内国家利益和公民利益而确立 (2)合用问题： ①侵害国内国家、公民利益的犯罪行为； ②罪行严重，即法定最高刑为3年以上有期徒刑； ③犯罪地的法律也觉得犯罪，应当受到惩罚 ④可以合用国内刑法 4、普遍管辖原则 (1)一种国家的刑法对侵犯人类共同利于的国际犯罪都要行使管辖权 (2)合用问题： ①该原则合用对象是国际公约规定的犯罪 eg：海盗罪、毒品犯罪、劫持航空器罪（仅限于民用航空器《东京公约》、《蒙特利尔公约》、《海峡公约》三公约规定） ②管辖国应当是有关公约的缔约国或参与国。

③管辖国的国内刑法，也将该行为规定为犯罪，罪犯在管辖国的领域内浮现 eg：10个印尼海盗，在马来西亚强一艘泰国油轮，把油轮拖到广东海域喷漆，国内抓住海盗 ④该原则解决措施：或起诉或引渡⑤该原则对其她原则有一定补充作用，前三个都无法合用的状况下，合用本条 eg：金三角的毒枭到中国旅游，中国将其抓获 a无国籍 —属人原则； b境外从未针对中国实行犯罪 —保护原则 c来旅游，遵纪守法 —属地原则 a、b、c都不合用，合用普遍管辖原则⑥根据该原则确立刑事管辖权时，定罪量刑的法律根据是国内刑法，而非国际公约5、国内刑法的效力不受外国判决的约束 对于中国与外国签订了有移管被审刑人的双边公约，根据公约规定彼此承认对方国家的刑事判决 eg：一艘中国货轮开到巴西，两船员舱内打斗，甲刺死乙 中方觉得：人在船上，属中国 巴方觉得：在其领域内 巴方判决可实行，回国后，如果与该国签订过移管公约，回国就不再起诉了 6、国内空间效力合用的体系和顺序 (1)体系：国内空间效力属地原则为主，其她原则为补充的综合性原则。

(2)属地→属人→保护→普遍管辖二、时间效力 1、生效时间：(1)发布后经一段时间； (2)自发布之日起生效失效时间：(1)国家机关明确宣布； (2)新法施行后，自然失效 2、溯及力：国内刑法采用从旧兼从轻原则 对现行刑法生效此前的未经审判或判决尚未拟定的行为，合用行为当时有效的法律 3、注意问题： (1)从旧兼从轻原则合用的案件，仅限于未决案一审判过，提起上诉尚未二审，也是 (2)对于未决案，如果新旧刑法法定性规定完全相似，合用旧法 (3)犯罪行为从新刑法生效前发发生，并始终持续（行为不间断）到新刑法生效后的，合用新法 eg：1997年2月，非法拘禁某人，97年10月1日新法生效，98年放人 虽然新法惩罚重，也使用新法 4、犯罪行为从新法生效并持续（行为简短）到新刑法生效后的，如果新旧刑法都觉得有罪的，合用新法 eg：1997年9月30日前，贩毒5次，97年10月1后来贩毒3次，98年停止 行为间断，新旧刑法都觉得贩毒有罪，即便新法重，也合用新法 5、新法修正案的效力问题，采用从旧兼从轻原则 修正案和刑法典哪个队被告更有利就合用哪个。

原则上用刑法典，修正案惩罚轻就按修正案 6、司法解释的效力问题(1)司法解释对行为的效力，夫随遇被解释的刑法典的条文，即与刑法典的效力同步2)对已同一案件如果先后有两个司法解释，根据从旧。