劳动合同模板法第87条的解释.doc

...wd...第八十七条　用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金解读】本条是关于用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同应当承担法律责任的规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的行为主要包括以下两种：一、用人单位违反本法第四十二条的规定，在法律明确规定不得解除劳动合同的情形下解除劳动合同，即〔一〕从事接触职业病危害作业的劳动者未进展离岗前职业安康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；〔二〕患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者局部丧失劳动能力的；〔三〕患病或者负伤，在规定的医疗期内的；〔三〕女职工在孕期、产期、哺乳期的；〔四〕在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄缺乏五年的；〔五〕法律、行政法规规定的其他情形为了保障处于特定情形下劳动者的权益，本法规定用人单位在上述情形下，不得以劳动合同法第四十条、第四十一条为由解除劳动合同，否那么就应当按照本条的规定承担相应的法律责任二、用人单位在解除劳动合同时，没有遵守法定的程序。

劳动合同法第四十一条规定：“有以下情形之一的，用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：〔一〕劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；〔二〕劳动者被证明不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；〔三〕劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议〞在出现上述三种情形时，用人单位虽有权解除劳动合同，但应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资如用人单位解除劳动合同时没有遵守法定程序，未提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的，仍属于本条规定的“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的〞情况，应当按照本条的规定承担相应的法律责任用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，应当承担的法律责任是，依照劳动合同法的四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即用人单位应当按照劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付两个月工资的标准向劳动者支付。

但如果劳动者在该单位的工作年限不满一年的应按一年计算；如果劳动者在该单位工作年限超过十二年的，用人单位向其支付经济补偿的年限最高仍不超过十二年；如果劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市上年度职工月平均工资三倍的，用人单位应当按照用人单位所在直辖市、设区的市上年度职工月平均工资六倍的数额支付还需要注意的是，这里所称劳动者月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资通过提高用人单位的违法解除劳动合同的成本，在一定程度上遏制用人单位违法解除或者终止劳动合同的行为，同时这也是对用人单位违反法律规定侵犯劳动者权益的一种惩罚性赔偿，表达了对劳动者权益的有力保障但是，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同，用人单位同意继续履行的，可以不向劳动者支付赔偿金因为，本条规定赔偿金的目的是对用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的一种惩罚，也是对劳动者的一种赔偿，如劳动者要求继续履行劳动合同，用人单位同意继续履行，用人单位不向劳动者支付赔偿金，那么可以鼓励用人单位纠正违法行为，继续履行合同，保障劳动者的合法权益经济补偿第四十六条　有以下情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：　　 〔一〕劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；　　 〔二〕用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；　　 〔三〕用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；　　 〔四〕用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；　　 〔五〕除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；　　 〔六〕依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；　　 〔七〕法律、行政法规规定的其他情形。

解读】本条是关于支付经济补偿的规定经济补偿是劳动合同制度中的一项重要内容，是一种引导用人单位的有效手段，是一类与劳动者密切相关的重大经济利益在制定劳动合同法过程中，围绕着经济补偿各种观点剧烈交锋最后劳动合同法根据常委会委员和各方面意见，对经济补偿作了明确规定一、 经济补偿的性质各方面对劳动合同中经济补偿的性质争议较大有的认为，经济补偿是违约责任，用人单位提前单方解除劳动合同就要承担违约责任，支付经济补偿因此经济补偿是对用人单位的一种惩罚有的认为，经济补偿是一种国家要求用人单位承担的社会责任国家要求用人单位解除或者终止劳动合同时，支付一定经济补偿，以帮助劳动者在失业阶段维持 基本生活，不至于生活水平急剧下降这种社会责任国家承担的多一点，用人单位支付的经济补偿就少一点，国家承担的少一点，用人单位支付的经济补偿就多一点有的认为，经济补偿是对劳动者以往为用人单位作出奉献的补偿，是对劳动者过去劳动内容和成果的肯定劳动者对用人单位奉献不完全表达在用人单位支付给劳动者的劳动报酬中，用人单位的经营效益、持续开展能力和资产的积累都有劳动者的奉献经研究，比较认同对经济补偿性质的第二种观点经济补偿是一种企业承担社会责任的主要方式之一，在我国失业保险制度建设健全过程中，经济补偿可以有效缓减失业者的焦虑情绪和生活实际困难，维护社会稳定，形成社会互助的良好社会气氛。

经济补偿不同于经济赔偿，不是一种惩罚手段我国实行按劳分配制度，劳动者付出劳动得到劳动报酬，劳动报酬 基本能表达劳动者的奉献另外，经济补偿是国家调节劳动关系的一种经济手段，引导用人单位长期使用劳动者，慎重行使解除权利和终止权利劳动法规定，用人单位单方解除劳动合同，依法支付经济补偿用人单位为了减少成本，防止支付经济补偿，就不会随意解除劳动合同，从而到达稳定劳动关系的目的劳动合同法 基本延续了劳动法关于用人单位单方解除劳动合同支付经济补偿的规定，同时增加规定劳动合同期满，用人单位依法支付经济补偿这一增加规定有利于解决短期劳动合同普遍化的问题实践中，短期劳动合同一年一签的情况比较普遍，用人单位为了躲避关于解除劳动合同支付经济补偿的规定，通过签订短期劳动合同，待劳动合同终止时，再完毕劳动关系劳动合同法通过规定劳动合同终止，用人单位依法支付经济补偿，可以防止用人单位钻法律的空子，按照企业实际需求，签订劳动合同二、经济补偿的范围〔一〕有劳动合同法第三十八条情形的，用人单位支付经济补偿用人单位有违法、违约行为的，劳动者可以随时或者立即解除劳动合同，并有权取得经济补偿较劳动法的规定，本项经济补偿是劳动合同法增加的内容。

劳动合同法第三十八条规定，在用人单位有违约、违法行为时，劳动者可以随时或者立即解除劳动合同用人单位的违约、违法行为有：用人单位未依照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；用人单位有劳动合同法第二十六条中欺诈、胁迫或者乘人之危等行为致使劳动合同无效或者局部无效的；法律、行政法规规定的其他情形；用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的〔二〕双方协商一致解除劳动合同，但是由用人单位提出解除动议的，用人单位支付经济补偿用人单位与劳动者可以协商一致解除劳动合同，但由用人单位首先提出解除动议的，应当支付经济补偿较劳动法的规定，本项经济补偿范围有所缩小劳动法第二十四条、第二十八条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿在劳动合同法制定过程中，考虑到有的情况下，劳动者主动跳槽，与用人单位协商解除劳动合同，此时劳动者一般不会失业，或者对失业早有准备，如果要求用人单位支付经济补偿不太合理，因此对协商解除情形下，给予经济补偿的条件作了一定限制。

〔三〕用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的劳动合同法第四十条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以在提前三十日通知或者额外支付一个月工资后，解除劳动合同也就是说，在劳动者有一定缺乏，用人单位没有过错，且作了一些补救措施，但劳动者仍不符合工作要求的情况下，允许用人单位解除劳动合同，但为平衡双方的权利义务，用人单位须支付经济补偿本项经济补偿与劳动法的规定一致〔四〕用人单位依照劳动合同法第四十一条第一款规定解除劳动合同的劳动合同法第四十一条规定的是经济性裁员经济性裁员中，劳动者没有任何过错，用人单位也是迫于无奈，为了企业的开展和大局部劳动者的权益，解除一局部劳动者的劳动合同为平衡双方的权利义务，经济性裁员中，用人单位应当支付经济补偿本项经济补偿与劳动法的规定一致〔五〕除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情况外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。

根据本项规定，劳动合同期满时，用人单位同意续订劳动合同，且维持或者提高劳动合同约定条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，用人单位不支付经济补偿；如果用人单位同意续订劳动合同，但降低劳动合同约定条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，用人单位应当支付经济补偿；如果用人单位不同意续订，无论劳动者是否同意续订，劳动合同终止，用人单位应当支付经济补偿在劳动合同法制定过程中，本项规定引起了较大的争议有的意见认为，劳动合同期满劳动合同自然终止，合同双方当事人的权利义务已经履行完毕，对这种情况劳动者有明确的预期，因此用人单位不应当支付经济补偿有的意见认为，有些用人单位利用劳动者的青春期，在固定期限劳动合同终止时，不再续订劳动合同，劳动者的年龄和身体对再次求职已有很大影响，此时用人单位给予一定的经济补偿是合理的有些劳动者在同一用人单位工作较长时间，这些劳动者的劳动合同到期终止不给经济补偿不合情理为平衡劳动者与用人单位的权利义务，劳动合同法在保存劳动合同期满终止给经济补偿的规定外，也作了一定限制较劳动法的规定，本项经济补偿是增加规定〔六〕依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的劳动合同法第四十四条第四项规定，用人单位被依法宣告破产的，劳动合同终止。

第四十四条第五项规定，用人单位被撤消营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止企业破产法第一百一十三条规定，破产清偿顺序中第一项为破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的 基本养老保险、 基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金用人单位因为有违法行为而被撤消营业执照、责令关闭、撤销时，劳动者是无辜的，其权益应该受到保护劳动合同终止时，用人单位应该支付经济补偿较劳动法的规定，本项规定是增加的规定〔七〕法律、行政法规规定的其他情形有些法律、行政法规中有关于用人单位支付经济补偿的规定如?国营企业实行劳动合同制度暂行规定?规定，国营企业的老职工在劳动合同期满与企业终止劳动关系后可以领取相。