权利冲突的研究报告现状、基本类型及处理原则.doc

权利冲突的研究现状、根本类型与处理原则郭明瑞 **大学 教授　　关键词: 权利冲突/研究现状/根本类型/处理原则　　内容提要: 权利冲突研究包括产生、反思、深化三个阶段，当前的研究存在一定缺陷同种类型权利间的冲突与不同类型的权利间的冲突是权利冲突的根本分类方法处理权利冲突，应坚持私权利优先于公权力，社会公共利益优先原则　　和谐社会不能回避利益冲突，而需要对冲突采取宽容的态度，并使冲突化解机制制度化，防止冲突失控或产生破坏性后果 [1]和谐社会依赖市场经济、**政治、法制国家等根本手段而实现几乎所有的利益冲突均需通过权利机制而实现的，其中完备的私法体系更以对权利冲突之有效预防与化解而见长在漫长的农耕社会里，中国有“差序构造〞而无平等的市民关系;有“长老统治〞而无**法制在灭“利〞存“义〞等主流价值标准的驱使下，代表着“争权夺利〞的“权利〞更为君子所不齿几千年因循相传的“礼法〞也就成为维持“和谐社会〞的主要工具勒内.达维德指出，中国人一般是在不用法的情况下生活的他们对于法律制定些什么不感兴趣，也不愿站到法官面前他们处理与别人的关系是以是否符合情理为准则他们不要求什么权利，要的是和睦相处 [2]。

　　新中国长期将方案作为利益分配的根本手段，以调整私利冲突为己任的民法也成为公法法治建立的严重滞后一度造成肆意的恶果国家利益至上〞非但未化权利冲突于无形，反而造就“以阶级斗争为纲〞的荒唐方略，引发了“文化大革命〞等剧烈的社会冲突从方案经济转轨到市场经济是重建利益格局、完善权利机制的过程市场经济必定为法治经济，一定意义上，“为利益而竞争〞也就是“为权利而斗争〞——自由竞争无不通过权利冲突而实现市场带来了人的解放与造成对人的奴役;市场经济带来了社会财富，也生产出环境污染、道德失*等副产品权利冲突显然既具备推动经济社会开展的积极功能;也具有使社会走向无序的消极功能掌握权利冲突的控制与化解之道，实现和谐社会的开展目标，这确实是一个值得举党、举国深思的问题，“提高构建和谐社会的能力〞确应成为强化执政能力的重要任务　　一、权利冲突的研究现状　　权利冲突是贯穿整个法律体系的根本问题宪法的中心问题是协调公益与私益的紧*关系，维持二者的平衡态势 [3] “对抗制〞审判方式也以平等对待双方当事人为特征，以创造化解相互冲突的权利主*的程序机制为己任而作为“权利本位〞发祥地的民法，如仅确认权利而无化解权利冲突的机制，权利的平安、可靠性必会下降，由此反而会削弱权利的中心地位。

故，民法理应是权利冲突的生长点，民法学也应走在权利冲突研究的前列　　长期以来，权利冲突问题一直是中国法学界关注的焦点问题中国的权利冲突问题研究可分如下几个阶段：　　1.产生阶段(1986-1996) 权利冲突问题发端于实务上的困惑，因学者对当事人各执一端、权利打架的疑难案件的理论思索而起在此阶段中，?民法通则?、?最高人民法院关于审理名誉侵权假设干问题的解答?等法律文件的出台，将中国带入权利意识兴盛的时代一时间，名人发动名誉权诉讼颇为时髦，新闻单位或记者纷纷走向被告席，大有“新闻监视止于诉讼〞的趋势此一问题引起了侵权行为法权威学者王利明、杨立新、*新宝等教授的关注例如，王利明教授、杨立新教授在研究新闻侵权时，发现了保护了自然人的隐私权就会阻碍新闻监视的良性开展这一矛盾现象，进而认为隐私权与新闻自由权或知情权存在冲突 [4]新宝教授在研究名誉权、隐私权侵权问题时，对于如何平衡言论自由与名誉权、隐私权的关系提出了系统化的主* [5]新闻学专家魏永征教授等也从新闻规律角度对此进展了有意义的研究总体而言，处于产生阶段的权利冲突研究表达为“问题—对策〞式研究模式，研究群体主要是民法学家、新闻专家，他们着眼于现实问题，将权利冲突作为*类案件的代名词，而研究的目的则是为新闻侵权等案件的司法裁判提供对策。

　　2.反思阶段(1996-2000) 在此阶段中，学者对于“问题—对策〞式研究进展了认真反思，并希望为权利冲突对策寻找合理的依据苏力教授在?〈秋菊打官司〉的官司、邱氏鼠药案和言论自由? [6]一文中提出，权利的相互性是权利冲突的原因该文利用功利主义原则(最大多数人的最大幸福)，本着权利的制度化配置之视角，得出当言论自由与肖像权冲突时，法律应优先保护言论自由的结论此论受到关今华教授的批判，其认为权利是平等的，冲突的权利应被均衡而非优先保护*项权利 [7]王涌的博士论文?私权的分析与建构?(中国政法大学1999年)从分析法学的角度提出权利冲突的原因是规*冲突、原则冲突，并试图为权利冲突的化解提出全面完整的方略总之，这一阶段的研究模式是“反思——批判〞的结合，学者们认真探讨了权利冲突的原因、对策，研究群体也从民法学者、实务专家为主扩展到法理学者、民法学者兼具，其中民法学者与法理学者进展了颇有意义的学术争鸣　　3.深化阶段，(2000-至今)，这一阶段是对前两个阶段的集中回应，权利冲突研究更为深入、全面具体而言，研究课题涉及权利冲突的本体，并直接叩问“法律上是否存在权利冲突〞这一根本问题;学术交锋更为剧烈，例如*作翔教授提出“权利冲突是一个值得重视的问题〞， [8]而郝铁川教授则称：权利冲突是一个不成问题的“伪命题〞 [9];研究更具系统性，例如*作翔教授发表了系列论文，对权利冲突的现象、原因、本质、对策等进展了较为全面的研究。

局部硕士、博士学位论文也以“权利冲突〞为题，例如中国社会科学院2002届法理学专业博士生葛明珍先生的?权利冲突论?;西南政法大学2002届硕士生姜敏的?权利冲突的法理分析?;中国人民大学2005届博士生*平华的?私法视野里的权利冲突导论?也有的学者推出以权利冲突为题目的专著，如朱兴文先生的?权利冲突论? [10]由王利明教授主持起草的?中华人民**国民法典建议稿草案?也明确规定了人格权冲突问题该建议稿第300条规定，不同种类的人格权在行使时发生冲突的，应当以更符合人的根本价值及公共利益为标准确定优先保护顺序人格权与财产权、身份权、著作权、社员权等其他权利在行使时发生冲突的，人格权应当受到优先保护，但法律另有规定或者依据具体情形显失公平的除外　　尽管我国权利冲突研究已经取得了可喜的成就，并为我们进一步的研究打下了良好的根底，但是我们必须清楚当前的权利冲突研究仍存在以下缺陷：其一，抽象的理论研究与具体层面的研究脱节例如民法学长期关注知识产权冲突、担保物权冲突、新闻自由权与名誉权冲突等具体问题，而缺乏对权利冲突一般理论的抽象研究而一般理论研究的欠缺导致人们缺乏辨析、控制、化解权利冲突的能力其二，研究进路缺乏。

多数学者注意到权利冲突是一个十分复杂的法律问题，在主*采用多种研究方法的同时，特别青睐法律经济学分析权利无疑应以经济为根底，但权利问题绝不等于经济问题权利冲突研究不应专注于经济分析而跳不出来　　二、权利冲突的根本类型　　权利冲突的类型化研究可以有诸多方法，而最根本的分类方法就是同类权利之间的冲突与不同类权利之间的冲突这种分类方法已为有关立法例成认，例如?澳门地区民法典?第327条第一项规定，“在一样或同类权利上出现冲突时，各权利人应尽量妥协，使有关权利能在不对任一当事人造成较大损害之情况下同样产生效力〞第二项规定，“权利不一样或其所属类别不一样时，以在具体情况下应被视为较高之权利为优先〞 ?葡萄牙民法典?第335条规定，在同等或者类似的权利发生冲突时，受益人必须将自己的权利放弃到同样尊重所有他人之权利而不对他方造成重大损害的程度;在不同等或者不同的权利发生冲突时，高位阶的权利优先可见，对不同类型权利形成的冲突而言，由于类型不同，立法者意图、权利的目的、性质相差较为明显，法官者也就比较容易判断冲突中的权利何者应该优先，例如，物权优先于债权;对于同类型的权利形成的冲突，由于类型一样，立法者的意图、权利的目的、性质相差不明显，按照“同等事物同等对待〞原则，法官则难以决断何种权利应优先保护。

　　(一)同类权利之间的冲突同类权利冲突又可分为两类，其一为狭义的同类权利冲突，指由权利性质完全一样的两种或多种权利之间的冲突，比方生命权与生命权冲突澳门地区民法典?、?葡萄牙民法典?分别称为“一样〞、“同等〞权利间的冲突;其二为广义的同类权利冲突，除了包括权利性质完全一样外，还包括权利性质根本属于同一类别的权利之间的冲突，比方人格权之间的冲突澳门地区民法典?、?葡萄牙民法典?分别称为“同类〞、“类似〞权利之间的冲突上述立法例尽管在用词上严格区分狭义、广义同类权利之间的冲突，但处理方案根本一致本文对此不做详细区分，当然，这只是学术研究上的便利，不等于作此区分没有价值权利冲突的类型化离不开公、私权(法)这一权利的根本分类方法详言之：　　首先，公权力之间的冲突纯粹的公权力主体彼此间权限或功能之侵犯，属于权限争议，公权力主体之间的关系及解决彼此的冲突，欠缺人的直接关联， [11]不发生权利冲突此外，如果将宪法根本权利完全视为公权利，则宪法根本权利间也不应产生冲突，宪法根本权利与私权利之间也不可能存在冲突，因为宪法根本权利与私权利分归公法、私法两个法域调整，宪法根本权利被称为防卫权，其目的是对抗政府对根本权利的侵害，而私权利则是在平等主体间的法律关系中实现的，两者分处不同层面，因逻辑上无法比较，也就不应产生冲突。

然而，现代国家为实现保障人权等目的，多采用以下模式使宪法得以在民法上适用有的主*局部宪法条款可以直接成为民法的法律渊源 [12]此即“宪法直接效力〞模式;有的则成认宪法隐藏着生成私法的“力量〞， [13]认为宪法根本权利需通过宪法的价值体系及不确定概念经由立法、行政命令和司法裁判而获得实现;民法典在人权保护方面的遗漏由宪法补充调整，但对人权实施具体保护的任务仍然由民法典完成 [14]此为“宪法间接效力〞模式宪法根本权利既然可以通过以上两种方式获得在民法上的效力，则根本权利之间的冲突也可以转化为私人间的权利冲突进展处理 [15]同理，大多的宪法根本权利与私权的冲突也可以转化成私权利之间的冲突进展处理　　其次，同类私权利间的冲突主要包括人格权冲突、物权冲突、债权冲突、知识产权冲突等　　人格权冲突关系包括：物质性人格权之间的冲突，例如身体权与身体权冲突;精神性人格权之间的冲突，例如名誉权与精神自由权冲突物权冲突关系包括：共有(包括准共有)中的权利冲突;相邻关系中的物权冲突，例如因弹钢琴或打麻将制造噪音、大楼的玻璃幕墙照出对面楼内居民生活私生活等案件;用益物权与所有权之间的冲突，如地上权人与土地所有权人之间的冲突;担保物权之间的冲突，既可包括大多数典型担保物权之间的冲突，如抵押权、留置权、质权之间的冲突;又包括非典型担保如所有权保存、代物清偿预约与担保物权之间的冲突。

　　知识产权冲突关系：有关著作权的知识产权冲突，如作品名称上的权利冲突、实用艺术品客体上的权利冲突(如1995年*寿嶂诉**曲阜酒厂侵犯“孔府家酒〞著作权案);形象权与商标权等权利的冲突(如1996年*乐平遗孀冯雏者诉**三毛集团侵犯三毛美术作品形象权案);有关商业标记权的权利冲突(如1991年的“狗不理包子〞案、1993年的“王致和〞案、1999年的“*小泉〞案;有关域名的权利冲突等　　债权冲突：法律成认债权平等，故债权之间的冲突是一种法律必然的产物，并充分表达了市场经济公平竞赛的原则，例如“一物二卖〞中两个债权间的冲突相互冲突的债权实现时，可能不会完全平等，这在破产法中表现得尤为突出　　(二)不同类型权利之间的冲突　　首先，公权力与私权利冲突，例如宪法根本权利与私权利的冲突，如新闻自由权与名誉权冲突;行政权力与私权利冲突受官本位、义务本位思想的影响，我国现实中公权力尤其是行政权力侵蚀私权利的现象不为罕见，其典型为：城市拆迁中的行政权力与私权利的冲突、在紧急状态中(如SARS)公民知情权。