众筹融资的架构、法律风险及监管.docx

近年来众筹作为一种新兴的融资方式开展非常迅速它借助互联网和社交网络平台的传播特性实现了线上“一站式〞投融资不仅减少了交易本钱而且大大提升了交易效率众筹面向社会发起也打破了传统众筹设置高门槛只针对特定群体发起的形式使得普通有时机参与到投融资的经济活动中然而由于面前国内众筹立法的缺失使得众筹活动缺少行业的参照及相应的行业监国内众筹网站和众筹形式也呈现良莠不齐的状况隐含较大的法律风险因此在讨众筹架构的同时探究众筹的法律风险非常必要一方面有助于从法律的视角更理性的认识众筹另一方面也有助于众筹的参与者更好地躲避潜在风险　　大 纲　　一、众筹的概述　　二、域外众筹规制措施借鉴　　三、众筹案例　　四、众筹架构　　五、中国众筹的法律风险　　六、中国众筹监动态　　一、众筹的概述　　一〕定义　　众筹是指工程发起人通过利用互联网和社交网络传播的特性发动公众的力量集中公众的资金、才能和渠道为中小企业、创业者或者个人进展某项活动或者某个工程或者创办企业提供必要的资金援助的一种融资方式　　二〕分类　　众筹可以分为债权众筹、股权众筹、回报众筹和捐赠众筹等　　债权众筹即者对于工程或者进展获取一定比例的债权将来获取利息收益并收回本金中国上的P2P即是一种债权众筹。

典型代表为Kiva Zip　　股权众筹即者对于工程或者进展获取一定比例的股权典型代表为Upstart、人人投　　回报众筹是者对于工程或者进展获取或者效劳典型代表为Kickstarter、Indiegogo　　捐赠众筹为者对于工程或者进展无偿捐赠典型代表为Causes、YouCaring　　三〕特点　　相较于传统的融资方式众筹的精华在于小额和大量它的融资门槛低而且不再以是否拥有商业价值作为唯一的判断这为新型创业的融资开拓了一条新途径众筹的根本特征：通过互联网完成投融资全过程;依托于社交网络进展营销;低本钱和高效率;参与直接奉献　　四〕开展历史和现状　　众筹的文化根源是通过社区为工程进展募资后者已有数百年的历史互联网的开展使得这种社区的融资形式迁移到线上降低交易本钱并拓展了潜在的受众早在 年初众筹就成为一种新型的为工程进展融资的方式受益于这种低本钱的融资方式小企业以及在金融业中缺乏背景的企业家们得以通过网络平台进展募资 年全球金融之后各国的经济普遍陷入低迷企业融资更加困难众筹以快速、低廉的特性成为一种日益流行的融资方式众筹的兴起源于网站Kickstarter该网站通过搭建网络平台面对公众筹资让有创造力的人可能获得他们所需要的资金以便使他们的梦想有可能实现。

　　众筹开展经历过三个阶段：第一阶段是用个人力量就能完成支持者本钱比较低在最初更容易获得支持第二阶段是技术门槛略微高的第三阶段那么是需要小或者多方合作才能实现的这个阶段的工程规模比较大、团队更专业、制作才能更精良因此也能吸引到更多的资金　　从全球范围来看近年来众筹融资开展迅速根据调查Massolution 的研究 年全球众筹融资额仅 5.3 亿美元 年快速上升至27 亿美元 年到达 51 亿美元 年全球有缺乏 100 个众筹融资平台到 年底已超过 460 个成功为 100 多万个工程募资覆盖社会公益、创业、艺术、影视、音乐、互动数字媒体等多个类别从地区分布来看北美和欧洲是众筹最活泼的地区其在 年的众筹融资额占全球众筹融资总额的 95从募资形式来看 年众筹融资募得的27 亿美元中52通过捐赠形式44通过借贷形式4通过股权形式欧洲是股权形式使用最广泛、增长最快的地区　　回报众筹融资占众筹融资平台的数量并且保持较快的复合增长率复合增速达79；而债务众筹融资在众筹融资平台的占比最小复合增速为 50；股权众筹融资那么保持最快的复合增长率到达114主要在欧洲呈现高速增长在筹资效率上财务回报型的众筹平台——股权众筹融资和债务众筹融资在诸如应用软件和电子开发、电影、音乐和艺术领域表现得非常有效率。

其中债务众筹平台的融资效率该类平台上的工程从发起到完成募集的时间只有股权众筹和捐赠众筹的一半而股权众筹那么在筹资规模上突出超过21的工程的融资额都超过250000美元只有6的工程所筹集的资金规模小于 10000美元股权众筹也因此成为中小企业融资的一种可行的替代方式　　在盈利形式上众筹平台主要通过向筹资者收取一定的交易费用佣金〕来获取收益佣金的数额按支付给筹资者资金的一定比例来确定支付比例从最低的筹资规模的2到的25不等其中北美和欧洲由于众筹平台之间的竞争程度较高平均佣金比例为7低于世界其他8的平均程度此外众筹平台还有一部收入来源于向者收取的固定费用大约是每个工程15美元的平均程度　　二、域外众筹规制措施借鉴　　由于这一领域开展迅猛在开展过程中存在的风险也愈演愈烈国内呼唤监法规的呼声也越来越高在监法规出台之前我们可以通过和英国的监措施获得一些监及风险防范的启发　　一〕英国　　英国金融行为FCA〕发布了?网络众筹和通过其他方式发行不易变现的监规那么?下称?监规那么?〕并于4月1日起正式施行　　据英国P2P金融协会的统计1-11月英国替代性金融包括P2P网络借贷、股权众筹、众筹、票据融资等业务〕规模已超过6亿英镑其中P2P网络借贷所占比例高达79。

　　10月24日金融行为首先发布了?众筹平台和其他相似活动的行为征求?详细介绍了拟对“网络众筹〞的监截至12月19日这份征求共收到98条反响受访者普遍认可这份推行的方案FCA结合反响正式出台了?监规那么?并方案于对其施行情况进展复查评估并视情况是否对其进展修订FCA表示制定这套监的目的一是适度地进展消费者保护；二是从消费者利益出发促进有效竞争　　FCA将纳入监的众筹分为两类：借贷型众筹Crowdfunding based on loan即P2P借贷〕和股权型众筹Crowdfunding based on investment〕并制定了不同的监从事以上两类业务的需要获得FCA的授权捐赠类众筹Donation-based crowdfunding〕、预付或类众筹Pre-payment or rewards-based crowdfunding〕那么不在监范围内无需FCA授权　　FCA对于借贷型众筹的相关规那么要点如下：　　1、最低资本要求及审慎　　FCA考虑到借贷型众筹几乎没有审慎性要求的经历所以为安排过渡来适应FCA在过渡实行初2万英镑、最终5万英镑的固定最低资本要求其中被FCA完全授权的在3月31日前都可以实行过渡安排同时提醒在公平交易OFT〕监下的借贷型众筹平台不必实行审慎直到被FCA完全授权。

　　2、客户资金规那么　　假设网络借贷平台破产应对现存贷款合同做出合理安排假设资金短缺将会由破产执行人计算这部短缺并按照比例分摊到每个客户身上而执行破产程序所涉及到的费用也将由持有的客户资金承担这意味着无从事业务一旦失败客户资金将受到损失必须隔离资金并且在客户资产Client Assets Sourcebook〕条款下安排资金　　3、争端解决和金融监视效劳机构的准入　　FCA将制定规那么以便者进展投诉者首先应向投诉假设有必要可以上诉至金融监视效劳机构争端解决没有特定的程序只要保证投诉得到公平和及时的处理即可FCA主张自主开发适宜他们业务流程的投诉程序尽量防止产生过高的本钱者在向投诉却无法解决的情况下可以通过向金融监视效劳机构投诉解决纠纷　　假设网络借贷平台没有二级转让者可以有14天的冷静14天内可以取消而不受到任何限制或承担任何违约责任　　特别注意的是虽然从事P2P网络贷款的获得FCA授权但者并不被纳入金融效劳补偿方案FSCS〕范围不能享受类似存款的保障　　4、P2P网络借贷破产后的保护条款　　为了建立适当的监框架以平衡监本钱和收益目前FCA不对P2P网贷制定破产执行因为即使制定严格要求也不能防止所有的风险。

假设这些没有按照预运行消费者仍然可能受到损失FCA希望者清楚制定严格不仅代价极大而且也不可以移除所有风险同时FCA希望可以由自己制定适宜其商业形式及消费者的制度和　　5、　　P2P网络借贷平台必须明确告知消费者其商业形式以及延或违约贷款评估方式的信息与存款利率作比照进展金融销售推广时必需要公平、明晰、无误导另外网站和贷款的细节将被归为金融推广而纳入到监中　　6、FCA　　网络借贷平台要定向FCA相关审慎和财务状况、客户资金、客户投诉情况、上一季度贷款信息这些的要求将于10月1日开始施行其中审慎和财务只有被完全授权的一个季度后才开始提交另外平台的收费构造不在规那么要求里　　二〕　　众筹融资开展虽然相对较早但由于股权性众筹违犯1933年?法?向公众发行因此各众筹平台根本上从事的都是预购性质的众筹而并非完全融资意义上的众筹为解除法律限制国会通过了?初创企业推动法案?简称“JOBS法案〞〕正式将众筹融资合法化总统奥巴马高度评价法案的意义他认为：“80年前通过的法律指1933年?法?〕使得很多人无法但是80年来发生了很多的变化法律却照旧未变法案的通过将使得初创企业和小企业获得大量的、新的潜在者即民众。

史无前例地普通人将能他们所信任的企业〞详细而言该法案围绕众筹融资的便捷性和者保护的有效性问题主要包括以下五个方面内容：　　1、豁免众筹融资注册发行及其相关数额等限制　　法案的核心是对符合条件的众筹融资的注册发行豁免注册发行是发行的根本原那么同时也存在有限例外如私募发行、针对发行人亲戚朋友的发行与此前豁免注册发行的不同是众筹豁免面向的不是某一特定者群体俱乐部性质〕而是面向不特定并且参与众筹的个体根本上都是小额法案在放开众筹融资的同时从发行人和者两个角度也对众筹融资进展了四项限制： (1) 发行人每年通过网络平台发行不得超过100万美元　　(2) 年收入或资产净值缺乏10万美元的每年所投金额不得超过美元或其年收入或资产净值的5％取二者中较高值；者年收入或资产净值超过10万美元的每年所投金额不得超过其年收入或净资产值的10％但上限为10万美元上述这些金额并不是一直固定的法案授权SEC根据劳工公布的消费者价格指数变化情况至少每五年调整一次　　(3) 众筹必须通过经纪人或融资平台Funding Portal〕进展且这些中介机构需要符合该法案规定的相关资质　　(4) 发行人必须遵循法案规定的有关条款主要涉及〕。

　　鉴于众筹融资的者单笔额度较小法案没有对众筹的参与人员数量进展限制即众筹企业的股东没有数量限制　　2、明确发行人根本义务　　普通发行规那么存在程序繁琐、操作本钱较高等问题增加了发行人的融资本钱并不适宜于众筹这样的小规模融资为降低筹资融资本钱增加其便捷性和经济性法案减轻了发行人的负担与此同时为保护小额者权益按照法案要求发行人仍然需要向SEC、中介机构、潜在的者提供根本的　　需要披露的信息主要包括：　　(1) 发行人的、法律性质、、　　(2) 发行人董事和高级理人员的以及持有发行人股份超过20的股东　　(3) 发行人经营现状和预经营方案的描绘　　(4) 发行人财务状况的描绘　　(5) 发行人目的融资的目的和预用途描绘　　(6) 发行人的目的融资额、实现目的融资额的最后限定更新实现目的融资额的进度　　(7) 价格或价格的发行人所有权和资本构造的描绘　　为保障上述披露的严格执行法案明确规定针对发行人及其董事和理人员的民事诉讼上述任何一方没有按照规定对于主要如实陈述或忽略披露都将依法承担损害赔偿责任　　3、建立小额者保护机制　　传统监主要是通过发行人要求来保护者权益法案为确保众筹融资的便捷性和经济性改进了众筹方式发行的规那么简化后的规那么在减轻发行人监负担的同时也增加了欺诈的可能性因此众筹。