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第二章 商事代理法[本章内容本章内容]n n商事代理法概述商事代理法概述 n n代理权的产生与代理关系的终止代理权的产生与代理关系的终止n n代理的法律关系代理的法律关系n n承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人n n我国的外贸代理制我国的外贸代理制第一节第一节 概述概述n n一、代理的概念一、代理的概念一、代理的概念一、代理的概念n n代理是指代理人根据被代理人的授权，代表被代理是指代理人根据被代理人的授权，代表被代理是指代理人根据被代理人的授权，代表被代理是指代理人根据被代理人的授权，代表被代理人与第三人订立合同或从事其他法律行为，代理人与第三人订立合同或从事其他法律行为，代理人与第三人订立合同或从事其他法律行为，代理人与第三人订立合同或从事其他法律行为，由此而产生的权利义务直接归属于被代理人的由此而产生的权利义务直接归属于被代理人的由此而产生的权利义务直接归属于被代理人的由此而产生的权利义务直接归属于被代理人的行为n n二、与相近概念的比较二、与相近概念的比较二、与相近概念的比较二、与相近概念的比较n n（一）代理与传达（一）代理与传达（一）代理与传达（一）代理与传达 n n（二）代理与代表（二）代理与代表（二）代理与代表（二）代理与代表 第一节第一节 概述概述n n二、与相近概念的比较二、与相近概念的比较n n（一）代理与传达（一）代理与传达 n n（二）代理与代表（二）代理与代表 第一节第一节 概述概述n n三、代理的类型三、代理的类型 直接代理直接代理直接代理直接代理/ / / /间接代理间接代理间接代理间接代理大陆法系大陆法系大陆法系大陆法系 有权代理有权代理有权代理有权代理/ / / /无权代理无权代理无权代理无权代理 指明本人指明本人指明本人指明本人/ / / /披露代理关系但不指明本人披露代理关系但不指明本人披露代理关系但不指明本人披露代理关系但不指明本人/ / / / 不披露代理关系但事实上存在代理权不披露代理关系但事实上存在代理权不披露代理关系但事实上存在代理权不披露代理关系但事实上存在代理权英美法系英美法系英美法系英美法系 有代理权限的代理有代理权限的代理有代理权限的代理有代理权限的代理/ / / /无代理权限的代理无代理权限的代理无代理权限的代理无代理权限的代理第一节 概述n n四、代理权的产生四、代理权的产生n n大陆法系国家：意定代理、法定代理大陆法系国家：意定代理、法定代理大陆法系国家：意定代理、法定代理大陆法系国家：意定代理、法定代理n n英美法系国家：明示授权、默示授权、不可否英美法系国家：明示授权、默示授权、不可否英美法系国家：明示授权、默示授权、不可否英美法系国家：明示授权、默示授权、不可否认的代理、客观必需的代理权以及追认的代理。

认的代理、客观必需的代理权以及追认的代理认的代理、客观必需的代理权以及追认的代理认的代理、客观必需的代理权以及追认的代理n n我国法律的规定我国法律的规定我国法律的规定我国法律的规定四、代理权的产生四、代理权的产生n n（一）大陆法系（一）大陆法系n n意定代理、法定代理意定代理、法定代理n n意定代理的特征：意定代理的特征：n n1、该意思表示必须是一种有相对人的意思、该意思表示必须是一种有相对人的意思表示表示n n2、授予委托代理权的意思表示原则上无形、授予委托代理权的意思表示原则上无形式上的要求式上的要求n n（二）英美法系（二）英美法系认为代理权的产生主要有以下几种方式认为代理权的产生主要有以下几种方式n n 1、实际授权、实际授权n n明示授权明示授权n n默示授权默示授权n n 2、表见授权、表见授权n n 3、职业或惯常授权、职业或惯常授权n n 4、客观必须的代理、客观必须的代理n n 5、追认的代理、追认的代理 1、实际授权、实际授权（（1）明示授权）明示授权n n所谓明示授权是指被代理人以明示的所谓明示授权是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。

方式指定某人为代理人的代理n n 明示授权中的代理权是被代理人以口明示授权中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围示泛泛指出一个合理的范围（（2 2））默示授权默示授权n n 所所谓谓默默示示授授权权是是指指除除明明示示代代理理以以外外的的因因双双方方存存在在的的关关系系或或特特别别的的行行为为而而产产生生的的代代理理，，如如A与与B是是夫夫妻妻关关系系，，B在在外外面面用用A的的信信用用卡卡买买东东西西，，A就就应应付付款款，，除除非非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B[帕劳诺玛发展公司诉法妮新织帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案造有限公司案]（（1971））n n被告公司一秘书以公司名义租了辆车子，被告公司一秘书以公司名义租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。

司内部处理 [里奥德诉葛内斯斯密斯公司案里奥德诉葛内斯斯密斯公司案]（（1912））n n被告指派一公司职员从事了几项业务被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助客户转让财产，后来外事项，即帮助客户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负责故被告应对客户负责 2 2、表见代理（不容否认的代理）、表见代理（不容否认的代理）n n所谓表见代理是指代理人并不具有本所谓表见代理是指代理人并不具有本人的明示或默示授权，但因本人的言行人的明示或默示授权，但因本人的言行使第三人有合理根据认为存在授权，则使第三人有合理根据认为存在授权，则该代理人有关行为的法律后果人由本人该代理人有关行为的法律后果人由本人承担的代理承担的代理n n表见代理的表见代理的成立要件成立要件：：n n1、客观上必须存在使第三人相信、客观上必须存在使第三人相信行为人有代理权的事实依据。

行为人有代理权的事实依据n n2、相对第三人必须是善意且无过、相对第三人必须是善意且无过失2 2、表见代理（不容否认的代理）、表见代理（不容否认的代理）n n[1857[1857年萨默斯诉索罗蒙案年萨默斯诉索罗蒙案年萨默斯诉索罗蒙案年萨默斯诉索罗蒙案] ]n n被告曾雇佣一名经理经营一家珠宝商店，并定被告曾雇佣一名经理经营一家珠宝商店，并定被告曾雇佣一名经理经营一家珠宝商店，并定被告曾雇佣一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖的珠宝付款该经理辞职后，继续以被告名卖的珠宝付款该经理辞职后，继续以被告名卖的珠宝付款该经理辞职后，继续以被告名卖的珠宝付款该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃判决认义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃判决认义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃判决认义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃判决认为被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，为被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，为被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，为被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理享有该经理利用其信用的权利，而且他没有理享有该经理利用其信用的权利，而且他没有理享有该经理利用其信用的权利，而且他没有理享有该经理利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止。

通知原告该权利已经终止通知原告该权利已经终止通知原告该权利已经终止n n3、职业或惯常授权、职业或惯常授权n n以以某某种种代代理理行行为为为为职职业业的的人人，，如如拍拍卖卖商商、、不不动动产产代代理理人人、、代代理理商商、、律律师师、、合合伙伙人人、、公公司司总总经经理理等等所所享享有有的的代代理理权权可可以以扩扩大大到到这这类类代代理理人人的的职职业业通通常常所享有的权利范围所享有的权利范围n n[ [沃特奥诉芬韦克案沃特奥诉芬韦克案沃特奥诉芬韦克案沃特奥诉芬韦克案] ]（（（（18931893））））n n维多利亚旅馆在维多利亚旅馆在维多利亚旅馆在维多利亚旅馆在18881888年前为亨布尔所有，年前为亨布尔所有，年前为亨布尔所有，年前为亨布尔所有，18881888年他将旅馆年他将旅馆年他将旅馆年他将旅馆卖给了被告但亨布尔仍然留任经理职务，旅馆大门上仍然卖给了被告但亨布尔仍然留任经理职务，旅馆大门上仍然卖给了被告但亨布尔仍然留任经理职务，旅馆大门上仍然卖给了被告但亨布尔仍然留任经理职务，旅馆大门上仍然刻着他的名字，许可证上也仍是他的名字被告曾禁止亨布刻着他的名字，许可证上也仍是他的名字。

被告曾禁止亨布刻着他的名字，许可证上也仍是他的名字被告曾禁止亨布刻着他的名字，许可证上也仍是他的名字被告曾禁止亨布尔用信用购买雪茄烟，但因原告当时不知道被告的存在，原尔用信用购买雪茄烟，但因原告当时不知道被告的存在，原尔用信用购买雪茄烟，但因原告当时不知道被告的存在，原尔用信用购买雪茄烟，但因原告当时不知道被告的存在，原告仍以亨布尔的个人信用让亨布尔买了雪茄烟，后来原告知告仍以亨布尔的个人信用让亨布尔买了雪茄烟，后来原告知告仍以亨布尔的个人信用让亨布尔买了雪茄烟，后来原告知告仍以亨布尔的个人信用让亨布尔买了雪茄烟，后来原告知道了真相，便提起诉讼要求被告给付雪茄烟的价金法院认道了真相，便提起诉讼要求被告给付雪茄烟的价金法院认道了真相，便提起诉讼要求被告给付雪茄烟的价金法院认道了真相，便提起诉讼要求被告给付雪茄烟的价金法院认为：雪茄烟是惯常由原告供给该旅馆的货物，亨布尔是在他为：雪茄烟是惯常由原告供给该旅馆的货物，亨布尔是在他为：雪茄烟是惯常由原告供给该旅馆的货物，亨布尔是在他为：雪茄烟是惯常由原告供给该旅馆的货物，亨布尔是在他作为经理的职业职权范围内行事，被告应受亨布尔行为的拘作为经理的职业职权范围内行事，被告应受亨布尔行为的拘作为经理的职业职权范围内行事，被告应受亨布尔行为的拘作为经理的职业职权范围内行事，被告应受亨布尔行为的拘束，而不能以其对亨布尔的秘密指示作为拒付原告雪茄烟价束，而不能以其对亨布尔的秘密指示作为拒付原告雪茄烟价束，而不能以其对亨布尔的秘密指示作为拒付原告雪茄烟价束，而不能以其对亨布尔的秘密指示作为拒付原告雪茄烟价金的辩护理由。

金的辩护理由金的辩护理由金的辩护理由n n该案的判决理由是该案的判决理由是该案的判决理由是该案的判决理由是“ “代理人所为代理行为是在其职业的惯常代理人所为代理行为是在其职业的惯常代理人所为代理行为是在其职业的惯常代理人所为代理行为是在其职业的惯常权力范围之内权力范围之内权力范围之内权力范围之内” ” 4、客观必须的代理、客观必须的代理n n是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。

要必须视为其为具有某种授权要必须视为其为具有某种授权要必须视为其为具有某种授权n n三个条件：三个条件： （（1））行行使使这这种种代代理理权权是是实实际际上上或或商商业上必须的业上必须的 （（2））代代理理人人在在行行使使这这种种权权利利前前无无法法与委托人取得联系得到委托人的明示与委托人取得联系得到委托人的明示 （（3）代理人所采取的措施必须是善）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益 n n[斯佩内葛诉威斯特铁路公司案斯佩内葛诉威斯特铁路公司案](1921) 铁路公司替原告运一批西红柿到铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司是出于善意的，法院认为，虽然铁路公司是出于善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。

代理权，被告败诉5 5、追认的代理、追认的代理n n 如如果果代代理理未未经经授授权权或或超超出出了了授授权权范范围围而而以以被被代代理理人人的的名名义义同同第第三三人人订订立立了了合合同同，，这这个个合合同同对对被被代代理理人人是是没没有有约约束束力力的的，，但但是是被被代代理理人人可可以以在在事事后后批批准准或或承承认这个合同，这种行为就叫做追认认这个合同，这种行为就叫做追认n n 追认必须具备以下几个条件追认必须具备以下几个条件追认必须具备以下几个条件追认必须具备以下几个条件（（（（1 1））））代代代代理理理理人人人人在在在在与与与与第第第第三三三三人人人人订订订订立立立立合合合合同同同同时时时时，，，，必必必必须须须须声声声声明明明明他他他他是以被代理人的名义订立合同是以被代理人的名义订立合同是以被代理人的名义订立合同是以被代理人的名义订立合同 （（（（2 2））））合合合合同同同同只只只只能能能能由由由由订订订订立立立立该该该该合合合合同同同同时时时时已已已已经经经经指指指指姓姓姓姓名名名名的的的的被被被被代代代代理人或可以确定姓名的被代理人来追认理人或可以确定姓名的被代理人来追认。

理人或可以确定姓名的被代理人来追认理人或可以确定姓名的被代理人来追认3 3））））追追追追认认认认合合合合同同同同的的的的被被被被代代代代理理理理人人人人必必必必须须须须是是是是在在在在代代代代理理理理人人人人订订订订立立立立合合合合同时已经取得法律人格的人同时已经取得法律人格的人同时已经取得法律人格的人同时已经取得法律人格的人（（（（4 4））））被被被被代代代代理理理理人人人人在在在在追追追追认认认认该该该该合合合合同同同同时时时时必必必必须须须须了了了了解解解解其其其其主主主主要要要要内内内内容容容容 第一节第一节 概述概述n n五、代理的终止五、代理的终止 n n（一）终止的原因（一）终止的原因（一）终止的原因（一）终止的原因n n1.1.基础法律关系终结基础法律关系终结n n2.2.本人死亡本人死亡n n3.3.本人丧失行为能力本人丧失行为能力n n4.4.代理人死亡、破产或丧失行为能力代理人死亡、破产或丧失行为能力n n5.5.我国法律的规定我国法律的规定n n五、代理的终止五、代理的终止 n n（一）终止的原因（一）终止的原因n n1.1.基础法律关系终结基础法律关系终结n n代理期限届满代理期限届满代理期限届满代理期限届满n n代理目的实现代理目的实现代理目的实现代理目的实现n n因当事人协议而终止因当事人协议而终止因当事人协议而终止因当事人协议而终止n n任何一方当事人单方宣告而终止。

任何一方当事人单方宣告而终止任何一方当事人单方宣告而终止任何一方当事人单方宣告而终止n n因一方当事人撤回代理权而终止因一方当事人撤回代理权而终止因一方当事人撤回代理权而终止因一方当事人撤回代理权而终止n n因代理人辞去代理权而终止因代理人辞去代理权而终止因代理人辞去代理权而终止因代理人辞去代理权而终止n n一一些些大大陆陆法法国国家家为为了了保保护护商商业业代代理理人人的的利利益益故故定定被被代代理理人人终终止止代代理理合合同同时时必必须须在在相相当的时间以前通知代理人当的时间以前通知代理人n n英英美美法法国国家家对对被被代代理理人人单单方方面面撤撤回回代代理理权权也有一定的限制也有一定的限制. . n n2、被代理人死亡、破产或丧失行为能、被代理人死亡、破产或丧失行为能力力n n3、代理人死亡、破产或丧失行为能力、代理人死亡、破产或丧失行为能力n n4、履行不可能、履行不可能 n n5、我国法律的规定、我国法律的规定第一节第一节 概述概述n n五、代理的终止五、代理的终止n n（二）终止的法律效果（二）终止的法律效果n n1.1.本人和代理人之间的法律效果本人和代理人之间的法律效果n n2.2.对第三人的法律效果对第三人的法律效果（二）终止的法律效果（二）终止的法律效果n n1、当事人之间的效果、当事人之间的效果n n 代理关系终止之后，代理人就没有代理代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。

即属于无权代理n n2、对第三人的效果、对第三人的效果n n当被代理人撤回代理权或终止代理合同当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决于第时，对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情或是否应当知情三人是否知情或是否应当知情第二节第二节 代理法律关系代理法律关系n n内部关系内部关系：：：： 委托人委托人委托人委托人——代理人代理人代理人代理人 代理人代理人代理人代理人——第三人第三人第三人第三人n n外部关系外部关系 委托人委托人委托人委托人——第三人第三人第三人第三人一、代理的内部关系一、代理的内部关系n n代理人与被代理人之间的关系，一代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关系，属于代理的内部关系，般是合同关系，属于代理的内部关系，通常情况下，代理人与被代理人都是通常情况下，代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系，并据以确定他他们之间的代理关系，并据以确定他们之间的权利和义务，以及代理人的们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围及报酬。

权限范围及报酬 (一一) ) 代理人的义务代理人的义务( (二二) ) 被代理人的义务被代理人的义务（一）代理人的义务（一）代理人的义务1 1、、、、勤勤勤勤勉勉勉勉谨谨谨谨慎慎慎慎义义义义务务务务：：：：即即即即代代代代理理理理人人人人应应应应该该该该对对对对被被被被代代代代理理理理人人人人委委委委托托托托的的的的财财财财产产产产和和和和事事事事务务务务给给给给予予予予合合合合适适适适注注注注意意意意即即即即应应应应勤勤勤勤勉勉勉勉地地地地履履履履行行行行其其其其代代代代理理理理职职职职责2 2、、、、诚诚诚诚信信信信、、、、忠忠忠忠实实实实的的的的义义义义务务务务：：：：忠忠忠忠实实实实即即即即代代代代理理理理人人人人应应应应对对对对被被被被代代代代理理理理人人人人忠实，主要体现忠实，主要体现忠实，主要体现忠实，主要体现A A、、、、自自自自己己己己代代代代理理理理之之之之禁禁禁禁止止止止( (即即即即代代代代理理理理人人人人禁禁禁禁止止止止在在在在代代代代理理理理权权权权限限限限内内内内与与与与自自自自己己己己为为为为法法法法律律律律行行行行为为为为) )；；；；双双双双方方方方代代代代理理理理之之之之禁禁禁禁止止止止( (即即即即同同同同一一一一个个个个代代代代理理理理人人人人同同同同时时时时为为为为一一一一份合同的双方作代理的情况份合同的双方作代理的情况份合同的双方作代理的情况份合同的双方作代理的情况) ) B B、不与被代理人竞争、不与被代理人竞争、不与被代理人竞争、不与被代理人竞争 C C、不密谋私利、不密谋私利、不密谋私利、不密谋私利n n[ [马里兰钢铁有限公司诉名特纳案马里兰钢铁有限公司诉名特纳案马里兰钢铁有限公司诉名特纳案马里兰钢铁有限公司诉名特纳案] ]（（（（19781978））））原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也未违反商业信誉原则，故不涉辞职一年后才开业，也未违反商业信誉原则，故不涉辞职一年后才开业，也未违反商业信誉原则，故不涉辞职一年后才开业，也未违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。

及不忠实问题，原告败诉及不忠实问题，原告败诉及不忠实问题，原告败诉3、保密义务、保密义务4、申报帐目的义务、申报帐目的义务 5、亲自履行代理职责的义务、亲自履行代理职责的义务6、、不得越权义务不得越权义务（二）被代理人的义务（二）被代理人的义务 1 1、、、、支支支支付付付付佣佣佣佣金金金金 被被被被代代代代理理理理人人人人必必必必须须须须按按按按照照照照代代代代理理理理合合合合同同同同的的的的规规规规定定定定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬给付代理人佣金或其他内容的约定报酬给付代理人佣金或其他内容的约定报酬给付代理人佣金或其他内容的约定报酬1 1））））被被被被代代代代理理理理人人人人不不不不经经经经代代代代理理理理人人人人的的的的介介介介绍绍绍绍，，，，直直直直接接接接从从从从代代代代理理理理人人人人代代代代理理理理的的的的地地地地区区区区收收收收到到到到订订订订单单单单，，，，直直直直接接接接同同同同第第第第三三三三人人人人订订订订立立立立买买买买卖卖卖卖合合合合同同同同时时时时，，，，是否仍需对代理人照付佣金；是否仍需对代理人照付佣金；是否仍需对代理人照付佣金；是否仍需对代理人照付佣金；（（（（2 2））））代代代代理理理理人人人人所所所所介介介介绍绍绍绍的的的的买买买买主主主主日日日日后后后后连连连连续续续续订订订订货货货货时时时时，，，，是是是是否否否否仍仍仍仍须支付佣金。

须支付佣金须支付佣金须支付佣金2、、偿偿还还代代理理人人因因履履行行义义务务而而产产生生的的费费用 一一一一般般般般地地地地讲讲讲讲，，，，除除除除合合合合同同同同规规规规定定定定外外外外，，，，代代代代理理理理人人人人履履履履行行行行代代代代理理理理任任任任务务务务时时时时所所所所开开开开支支支支的的的的费费费费用用用用不不不不能能能能向向向向被被被被代代代代理理理理人人人人要要要要求求求求偿偿偿偿还还还还但但但但如如如如果果果果代代代代理理理理人人人人因因因因执执执执行行行行被被被被代代代代理理理理人人人人的的的的指指指指示示示示的的的的任任任任务务务务而而而而支支支支出出出出的的的的费费费费用用用用或或或或遭遭遭遭受受受受损损损损失失失失时时时时，，，，则则则则有有有有权权权权要要要要求求求求被被被被代代代代理理理理人人人人予予予予以以以以赔赔赔赔偿偿偿偿，，，，例例例例如如如如代代代代理理理理人人人人根根根根据据据据被被被被代代代代理理理理人人人人的的的的指指指指示示示示在在在在当当当当地地地地法法法法院院院院对对对对违违违违约约约约客客客客户户户户进进进进行行行行诉诉诉诉讼讼讼讼所所所所遭遭遭遭受受受受的的的的损损损损失失失失或或或或支支支支出出出出的的的的费费费费用用用用，，，，被被被被代代代代理理理理人人人人必必必必须须须须负负负负责责责责予予予予以以以以赔偿。

赔偿 3、让代理人检查核对其帐册、让代理人检查核对其帐册 一些大陆法国家强制规定，代理一些大陆法国家强制规定，代理人有权检查被代理人的帐目，以便人有权检查被代理人的帐目，以便核对被代理人支付的佣金是否准确核对被代理人支付的佣金是否准确无误第二节第二节 代理法律关系代理法律关系n n外部关系之一：代理人以本人名义为法律行为外部关系之一：代理人以本人名义为法律行为外部关系之一：代理人以本人名义为法律行为外部关系之一：代理人以本人名义为法律行为n n1.1.1.1.有权代理有权代理有权代理有权代理n n2.2.2.2.无权代理无权代理无权代理无权代理n n3.3.3.3.表见代理表见代理表见代理表见代理n n外部关系之二：代理人未以本人名义为法律行外部关系之二：代理人未以本人名义为法律行外部关系之二：代理人未以本人名义为法律行外部关系之二：代理人未以本人名义为法律行为为为为n n1.1.1.1.直接代理直接代理直接代理直接代理/ / / /显名代理显名代理显名代理显名代理n n2.2.2.2.间接代理间接代理间接代理间接代理/ / / /隐名代理隐名代理隐名代理隐名代理n n代理的外部关系是指代理人及被代理人代理的外部关系是指代理人及被代理人与第三人的关系与第三人的关系(一）大陆法系一）大陆法系其标准是：代理人是以代表的身份同第三人签订合同，其标准是：代理人是以代表的身份同第三人签订合同，其标准是：代理人是以代表的身份同第三人签订合同，其标准是：代理人是以代表的身份同第三人签订合同，还是以他自己个人的身分与第三人签订和同的。

还是以他自己个人的身分与第三人签订和同的还是以他自己个人的身分与第三人签订和同的还是以他自己个人的身分与第三人签订和同的 直接代理、间接代理直接代理、间接代理直接代理、间接代理直接代理、间接代理二、代理的外部关系二、代理的外部关系n n直直接接代代理理：：代代理理人人在在代代理理权权限限内内以以被被代代理理人人名名义义同同第第三三人人订订立立合合同同，，合合同同效效力力直直接接归归于于被被代理人代理人 n n间间接接代代理理：： 代代理理人人拥拥有有代代理理权权而而以以自自己己的的名名义义同同第第三三人人订订立立合合同同 经经代代理理人人转转让让后后，，被被代代理理人人取取代代代代理理人人在在合合同同中中的的地地位位，，承承担担有有关关的的权利和义务权利和义务 （二）英美法系（二）英美法系n n英美法系（义务标准），英美法系（义务标准），所采用的是所所采用的是所谓的义务标准，必须按照代理中对被代谓的义务标准，必须按照代理中对被代理人的公开程度的分类做进一步说明理人的公开程度的分类做进一步说明公开的本人、披露被代理人的代理、未公开的本人、披露被代理人的代理、未披露的代理披露的代理n n1 1、公开的本人：、公开的本人：、公开的本人：、公开的本人：代理人所订合同被认为是本人代理人所订合同被认为是本人代理人所订合同被认为是本人代理人所订合同被认为是本人与第三人之间的合同，本人应对合同负责，而代与第三人之间的合同，本人应对合同负责，而代与第三人之间的合同，本人应对合同负责，而代与第三人之间的合同，本人应对合同负责，而代理人原则上对该合同不承担个人责任。

理人原则上对该合同不承担个人责任理人原则上对该合同不承担个人责任理人原则上对该合同不承担个人责任n n2 2、披露被代理人的代理：、披露被代理人的代理：、披露被代理人的代理：、披露被代理人的代理：仅披露被代理人的存仅披露被代理人的存仅披露被代理人的存仅披露被代理人的存在但不公开姓名、身份在但不公开姓名、身份在但不公开姓名、身份在但不公开姓名、身份n n3 3、未公开的本人：、未公开的本人：、未公开的本人：、未公开的本人：如果代理人虽然得到本人的如果代理人虽然得到本人的如果代理人虽然得到本人的如果代理人虽然得到本人的授权，但他在同第三人订约时根本不披露有代理授权，但他在同第三人订约时根本不披露有代理授权，但他在同第三人订约时根本不披露有代理授权，但他在同第三人订约时根本不披露有代理关系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出关系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出关系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出关系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出本人是谁，这种本人即为未公开的本人也叫本人是谁，这种本人即为未公开的本人也叫本人是谁，这种本人即为未公开的本人也叫本人是谁，这种本人即为未公开的本人。

也叫未未未未披露的代理披露的代理披露的代理披露的代理n n未未披披露露的的代代理理:指指代代理理人人拥拥有有代代理理权权，，但但在在作作代代理理行行为为时时，，未未声声明明自自己己的的代代理理身份，也未指明被代理人的姓名和名称身份，也未指明被代理人的姓名和名称 A、、 被被代代理理人人可可行行使使介介入入权权直直接接向向第三人要求其在合同中的当事人的地位第三人要求其在合同中的当事人的地位 B、、 第第三三人人有有选选择择权权，，可可以以选选择择代代理人或被代理人作为合同的当事人理人或被代理人作为合同的当事人第三节第三节 承担特别责任的代理承担特别责任的代理人人n n一、对第三人承担特别责任的代理一、对第三人承担特别责任的代理人人n n保付代理人保付代理人n n保兑银行保兑银行n n保险经纪人保险经纪人n n运输代理人运输代理人（一）保付代理人（一）保付代理人n n保保保保付付付付代代代代理理理理人人人人的的的的业业业业务务务务是是是是代代代代表表表表国国国国外外外外的的的的买买买买方方方方（（（（即即即即被被被被代代代代理理理理人人人人））））向向向向本本本本国国国国的的的的卖卖卖卖方方方方（（（（即即即即第第第第三三三三人人人人））））订订订订货货货货，，，，并并并并在在在在国国国国外外外外买买买买方方方方的的的的签签签签单单单单上上上上加加加加上上上上保保保保付付付付代代代代理理理理人人人人自自自自己己己己的的的的保保保保证证证证，，，，由由由由他他他他担担担担保保保保国国国国外外外外的的的的买买买买方方方方将将将将履履履履行行行行合合合合同同同同。

如如如如果果果果国国国国外外外外的的的的买买买买方方方方不不不不履履履履行行行行合合合合同同同同或或或或拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款n n保保保保付付付付商商商商行行行行与与与与信信信信用用用用担担担担保保保保代代代代理理理理人人人人的的的的区区区区别别别别在在在在于于于于前前前前者者者者对对对对第第第第三三三三人承担责任，后者对被代理人承担责任人承担责任，后者对被代理人承担责任人承担责任，后者对被代理人承担责任人承担责任，后者对被代理人承担责任（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行银行n n其其其其办办办办法法法法是是是是：：：：由由由由国国国国际际际际的的的的买买买买方方方方通通通通过过过过进进进进口口口口地地地地的的的的银银银银行行行行向向向向出出出出口口口口地地地地的的的的往往往往来来来来银银银银行行行行开开开开出出出出一一一一份份份份不不不不可可可可撤撤撤撤销销销销的的的的信信信信用用用用证证证证，，，，委委委委托托托托该该该该出出出出口口口口地地地地的的的的代代代代理理理理行行行行对对对对其其其其不不不不可可可可撤撤撤撤销销销销的的的的信信信信用用用用证证证证加加加加以以以以保保保保兑兑兑兑，，，，并并并并将将将将该该该该信信信信用用用用证证证证通通通通知知知知卖卖卖卖方方方方（（（（即即即即第第第第三三三三人人人人）））），，，，卖卖卖卖方方方方只只只只要要要要提提提提交交交交信信信信用用用用证证证证所所所所规规规规定定定定单单单单据据据据，，，，就就就就可可可可以以以以要要要要求求求求保保保保兑兑兑兑银银银银行行行行支支支支付付付付贷贷贷贷款款款款（三）运输代理人（三）运输代理人n n根根据据有有些些国国家家运运输输行行业业的的惯惯例例，，如如果果运运输输代代理理人人受受客客户户的的委委托托向向轮轮船船公公司司预预定定船船位位，，他他自自己己须须向向轮船公司负责轮船公司负责 （四）保险经纪人（四）保险经纪人n n在在国国际际贸贸易易中中进进口口人人或或出出口口人人在在投投保保货货物物运运输输保保险险时时，，一一般般不不能能直直接接同同保保险险人人订订立立保保险险合合同同，，而而必必须须委委托托保保险险经纪人代为办理。

经纪人代为办理n n英国保险法规定，凡海上保险合同由英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险人签订的，经纪人须经纪人替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责即如果对保险人就保险费直接负责即如果被保险人不交纳保险费，则应由保险被保险人不交纳保险费，则应由保险经纪人交纳经纪人交纳 第三节第三节 承担特别责任的代理承担特别责任的代理人人n n二、对本人承担特别责任的代理人二、对本人承担特别责任的代理人二、对本人承担特别责任的代理人二、对本人承担特别责任的代理人 n n信用担保代理人信用担保代理人信用担保代理人信用担保代理人 n n三、保付代理人与信用担保代理人的异同三、保付代理人与信用担保代理人的异同三、保付代理人与信用担保代理人的异同三、保付代理人与信用担保代理人的异同n n担保对象不同担保对象不同担保对象不同担保对象不同n n责任性质不同责任性质不同责任性质不同责任性质不同n n本人不同本人不同本人不同本人不同n n所处国家不同所处国家不同所处国家不同所处国家不同n n所从事的业务不同所从事的业务不同所从事的业务不同所从事的业务不同第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n n一、我国外贸代理制的基本含义与主要规则一、我国外贸代理制的基本含义与主要规则一、我国外贸代理制的基本含义与主要规则一、我国外贸代理制的基本含义与主要规则n n2004200420042004年年年年7 7 7 7月月月月1 1 1 1日新的《对外贸易法》实施之前，日新的《对外贸易法》实施之前，日新的《对外贸易法》实施之前，日新的《对外贸易法》实施之前，实行外贸经营许可制。

实行外贸经营许可制实行外贸经营许可制实行外贸经营许可制n n代理人直接以被代理人名义所实施的代理（直代理人直接以被代理人名义所实施的代理（直代理人直接以被代理人名义所实施的代理（直代理人直接以被代理人名义所实施的代理（直接代理）适用接代理）适用接代理）适用接代理）适用1982198219821982年《民法通则》的规则年《民法通则》的规则年《民法通则》的规则年《民法通则》的规则n n代理人以自己名义所为的代理则适用代理人以自己名义所为的代理则适用代理人以自己名义所为的代理则适用代理人以自己名义所为的代理则适用1991199119911991年外年外年外年外经贸部《关于对外贸易代理制的暂行规定》的经贸部《关于对外贸易代理制的暂行规定》的经贸部《关于对外贸易代理制的暂行规定》的经贸部《关于对外贸易代理制的暂行规定》的有关规则有关规则有关规则有关规则 n n1994199419941994年颁布的《对外贸易法》系原则性规定年颁布的《对外贸易法》系原则性规定年颁布的《对外贸易法》系原则性规定年颁布的《对外贸易法》系原则性规定第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n n二、我国外贸代理制的缺陷二、我国外贸代理制的缺陷（一）立法方面的缺陷（一）立法方面的缺陷（一）立法方面的缺陷（一）立法方面的缺陷1.1.1.1.间接代理大量存在，但法律依据仅为《暂行规间接代理大量存在，但法律依据仅为《暂行规间接代理大量存在，但法律依据仅为《暂行规间接代理大量存在，但法律依据仅为《暂行规定》，在法律位阶上仅属于部委规章，故而其在定》，在法律位阶上仅属于部委规章，故而其在定》，在法律位阶上仅属于部委规章，故而其在定》，在法律位阶上仅属于部委规章，故而其在司法实践中只能作为参考，这既给法院、仲裁机司法实践中只能作为参考，这既给法院、仲裁机司法实践中只能作为参考，这既给法院、仲裁机司法实践中只能作为参考，这既给法院、仲裁机构处理外贸代理纠纷带来困难，也使外贸公司在构处理外贸代理纠纷带来困难，也使外贸公司在构处理外贸代理纠纷带来困难，也使外贸公司在构处理外贸代理纠纷带来困难，也使外贸公司在从事外贸代理业务时缺乏应有的安全感。

从事外贸代理业务时缺乏应有的安全感从事外贸代理业务时缺乏应有的安全感从事外贸代理业务时缺乏应有的安全感2.2.2.2.根据《暂行规定》，外贸公司承担的风险责任根据《暂行规定》，外贸公司承担的风险责任根据《暂行规定》，外贸公司承担的风险责任根据《暂行规定》，外贸公司承担的风险责任往往过大，权利义务失衡往往过大，权利义务失衡往往过大，权利义务失衡往往过大，权利义务失衡第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n n二、我国外贸代理制的缺陷二、我国外贸代理制的缺陷n n（二）法律实施方面的缺陷（二）法律实施方面的缺陷n n1.代理与委托之间未签订委托代理协代理与委托之间未签订委托代理协议n n2.外贸代理的具体做法有欠规范外贸代理的具体做法有欠规范第四节第四节 中国的外贸代理制中国的外贸代理制n n三、外贸代理制的完善三、外贸代理制的完善n n（一）立法上的完善（一）立法上的完善n n（二）外贸代理实践的新发展（二）外贸代理实践的新发展案案 例例 甲甲甲甲长长期担任期担任期担任期担任A A公司的公司的公司的公司的业务业务主管，在主管，在主管，在主管，在A A公司有很大的公司有很大的公司有很大的公司有很大的代理代理代理代理权权限。

在甲的努力下，限在甲的努力下，限在甲的努力下，限在甲的努力下，A A公司生意公司生意公司生意公司生意兴兴隆，新老客隆，新老客隆，新老客隆，新老客户户遍及世界由于甲公司的董事遍及世界由于甲公司的董事遍及世界由于甲公司的董事遍及世界由于甲公司的董事长长嫉妒甲的才能，无嫉妒甲的才能，无嫉妒甲的才能，无嫉妒甲的才能，无理解雇了甲理解雇了甲理解雇了甲理解雇了甲甲甲甲甲怀怀恨在心，于是恨在心，于是恨在心，于是恨在心，于是在在在在遭解雇一个月后，遭解雇一个月后，遭解雇一个月后，遭解雇一个月后，继续继续假冒假冒假冒假冒A A公司的名公司的名公司的名公司的名义义从老客从老客从老客从老客户户B B公司公司公司公司处骗处骗得得得得货货物，逃物，逃物，逃物，逃之夭夭B B公司要求公司要求公司要求公司要求A A公司付款，公司付款，公司付款，公司付款，A A公司公司公司公司则则以甲假冒公以甲假冒公以甲假冒公以甲假冒公司名司名司名司名义为义为由拒由拒由拒由拒绝绝付款B B公司公司公司公司坚坚持持持持认为认为在其与甲做生在其与甲做生在其与甲做生在其与甲做生意期意期意期意期间间，他并不知甲已被，他并不知甲已被，他并不知甲已被，他并不知甲已被A A公司解雇，并且也未收到公司解雇，并且也未收到公司解雇，并且也未收到公司解雇，并且也未收到关于关于关于关于A A公司已解雇甲的任何通知，故公司已解雇甲的任何通知，故公司已解雇甲的任何通知，故公司已解雇甲的任何通知，故B B公司是不知情的公司是不知情的公司是不知情的公司是不知情的善意第三人，善意第三人，善意第三人，善意第三人，A A公司仍公司仍公司仍公司仍应对应对甲的无甲的无甲的无甲的无权权代理行代理行代理行代理行为负责为负责。

双方相持不下，双方相持不下，双方相持不下，双方相持不下，对对簿公堂。