中西法律文化比较.ppt

中西法律文化比较主讲——黄谷秀•法法的形成的形成•法的本位法的本位•法的文化属性法的文化属性•法与宗教、伦理的关系法与宗教、伦理的关系•法的体系法的体系•法的学术法的学术•法的精神法的精神•法的价值取向法的价值取向•中国法的形成与部族之间的战争有关；•因此中国法有“刑起于兵”之说；中国法主要表现为“刑法”且法律内容极为残忍•西方法起源于氏族内部的斗争，如古希腊、古罗马，经过一次又一次的氏族内部的斗争，最终完成国家法律的定型所以，国家的法律主要表现为国家内部权利与义务的分配•中国法的本位——集团本位；•家族本位和国家本位；离开了家族与国家，个人就无法生存；由于个人的权利被家族和国家扼杀，所以个人的责任意识和竞争意识也相对欠缺，“在家靠父母，出门靠朋友”也就成为中国文化的必然成分•西方法的本位——个人权利本位；•在西方个人的权利与地位，与家族和出身没有必然联系，国家权利与义务的分配是与单个人联系在一起的；强调个人的权利及与此相连的责任，强调个人奋斗•中国传统法的属性中国传统法的属性——公法文化；公法文化；•表现为表现为——刑法化和国家化刑法化和国家化•例如：例如：“以刑为主，诸法合体以刑为主，诸法合体”的律典。

民的律典民事违法以刑为后盾等事违法以刑为后盾等•西方传统法的属性西方传统法的属性——私法文化；私法文化；•表现为表现为——私法的发达和公法的私法化私法的发达和公法的私法化•例如：例如：《《罗马法大全罗马法大全》》，，《《法国民法典法国民法典》》•诉辩交易制度等诉辩交易制度等•中国法——伦理法；违礼即违法，礼法结合，杀人于无形•“君叫臣死，臣不得不死；父叫子亡，子不敢不亡”；•“君叫臣死，臣不死为不忠；父叫子亡，子不亡为不孝”，“不忠不孝罪莫大鄢”•西方法——宗教性；•中世纪——基督教的神圣化、法律化•近代现代——法律成为人民的信仰，法律至上，法律至威，法律至信，法律成为西方社会重要的信仰•中国法中国法——封闭性的体系；封闭性的体系；•中华法系在其形成与发展过程中与外界的联中华法系在其形成与发展过程中与外界的联系很少，很少借鉴和吸收外来法律文化；系很少，很少借鉴和吸收外来法律文化；•该体系所包含的内容在性质上比较单一，结该体系所包含的内容在性质上比较单一，结构比较精细，能够进行一定的自我调节，以构比较精细，能够进行一定的自我调节，以适应形成并滋养它的那个社会的需要；适应形成并滋养它的那个社会的需要；•当隔绝状态一旦被打破，不得不与外界发生当隔绝状态一旦被打破，不得不与外界发生接触，常有两种结果：接触，常有两种结果：•对比它弱的文化，它会同化个取代对方；对比它弱的文化，它会同化个取代对方；•对比它强的文化，它自己归于解体。

对比它强的文化，它自己归于解体•西方法西方法——开放性的体系；开放性的体系；•西方法系是一个由多个法律体系组成的庞西方法系是一个由多个法律体系组成的庞大的系统大的系统•西方法律是在对外交流与对内自我发展的西方法律是在对外交流与对内自我发展的过程中不断发展起来的法学家立法和法过程中不断发展起来的法学家立法和法学流派的发达为西方法律自身的发展提供学流派的发达为西方法律自身的发展提供了源源不断的动力了源源不断的动力•中国传统的法律学术——律学而不是法学•律学指汉代时，在中国法学领域出现的，根据儒家经义对以律为主的成文法进行讲习注释的法学．又名刑名律学，或注释律学它不仅从文字上、逻辑上对律文进行阐释，也阐述甚些法理，如关于礼与法的关系、释法与尊经的界限、条文与法意的联系、律例之间的关系；还有定罪与量刑、刑法的宽与严、肉刑的存与废、刑名的变迁以及诉讼和狱理等 •关于律学与经学的关系：•虽然汉武帝“罢黜百家、独尊儒术”后，儒家思想在意识形态领域内逐渐占据了主导地位，但实际上，汉代统治者对秦王朝注重法制建设和以法治国的经验仍然是非常重视的这就是在治国方略上提倡“德主刑辅，礼法并用”，即在强调德礼的同时，又注重发挥法律的作用。

如选任官吏，往往是儒生与法吏并举汉武帝曾令丞相以四科辟举“异德之士”：“一曰德行高妙，志节清白；二曰学通行修，经中博士；三曰明达法令，足以决疑，能按章复问，文中御史；四曰刚毅多略，遇事不惑，明足以决，才任三辅令 要求官吏既要明经又要通律汉宣帝更是一语道破天机：“汉家自有制度，本以霸王道杂之，奈何纯任德教，用周政乎！” 这样，在统治者崇儒重法政策的推动下，先秦截然对立的儒法两家开始了合流的进程具体表现在： •一方面，法家逐渐放弃排儒立场，许多继承法家传统的律家逐渐学习经学如西汉路温舒早年学习律令，为狱小吏，可谓法家出身，然而“宣帝初，上书言尚德缓刑 至东汉，这一倾向更加明显一些著名的律学世家也开始兼修儒学如颍川郭弘“习小杜律，……断狱三十年，用法平，……郡内比之东海于公尚为严格意义上的法家但到郭躬，讨论案子已经引用《诗经》、《论语》为据传至郭僖更是“明习家业，兼好儒学 沛国陈氏比郭氏有过之无不及陈咸于西汉成哀年间仅“以律令为尚书”，但其曾孙陈宠“虽传法律，而兼通经学”，“及为理官（廷尉），数议疑狱，常亲自为奏，每附经典，务从宽恕甚至上书奏改律令，要求“应经合义，与礼相应”，简直与汉初贾谊的言论如出一辙。

陈宠的儿子陈忠，上疏坚持大臣应服三年丧制，及为三公尚书，又“广引八议求生之端”来处理疑案 再如颍川钟氏“为郡著姓，世善刑律”，至钟皓又精通《诗经》 •另一方面，自董仲舒首倡“《春秋》决狱”后，儒家也开始兼修律令，以改变过去迂腐无用的形象而求进用如西汉郑昌、郑弘兄弟“皆明经，通法律政事 何比干“经明行修，兼通法律” 就连孔子的十四世孙孔光都开始学习法律《汉书•孔光传》载，孔光“以高第为尚书，观故事品式，数岁，明习汉制及法令东汉张皓“虽非法家，而留心刑断，数与尚书辨正疑狱，多以详当见从 最著名的是东汉时一些经学大师也精通律学，《晋书•刑法志》云：“叔孙宣、郭令卿、马融、郑玄诸儒（注律）章句，十有余家，家数十万言”，并都具有法律效力，开创了一代以经注律之风 •在这种儒法合流的时代潮流影响下，中国古代自战国兴起的律学进入了兴盛时期，曹魏更置律博士律学的兴盛，尤其是经儒学改造后的律学，为律令分野提供了强大的理论支持因为儒家向来重礼，所谓“礼者，经国家、定社稷、序民人、利后嗣也 但早期儒家言礼，往往偏重于说教，更富于道德准则的意味，因而具有很大的随意性和不确定性在汉代儒法合流的趋势下，律学就必然要思考礼与法的关系问题。

其结果，就是陈宠所说：“礼之所去，刑之所取，出礼则入刑，相为表里也 为了使礼具有更大的确定性和强制性，就需要使礼以法律的形式表现出来，而这个直接固定礼的规范的法律又要同刑律在一定程度上相区别最终，令成为这种法律的载体•因为令在古汉语中除了具有命令、号令的意思外，还有“教令”之义《盐铁论•刑德》云：“令者，所以教民也可见在这一点上，令与礼的意义与功能是相通的基于此，儒家学者提出：“春夏生长，圣人象为令；秋冬杀藏，圣人则为法故令者教也，所以导民人；法则刑罚，所以禁强暴 正是在前人律学研究的基础上，西晋杜预才提出“律以正罪名，令以存事制”这一最终区分律令两种法律形式的结论他还认为“令以教喻为宗，律以惩正为本，二者并以仁为旨 •西方则法学十分发达，并形成了很多法学流派；•法学流派的功能：A使法的理论不断拓宽、拓深没有争论，对问题的研究、认识就不会、也不可能深入，在交锋中才能发现更真的东西B经验的总结、提升、推广C对人们的法律生活有引领的作用对人们的法律生活有引领的作用D对现实制度与生活的批判功能法学不是注释对现实制度与生活的批判功能法学不是注释之学，而是批判之学之学，而是批判之学例如：中国的法学理论是例如：中国的法学理论是“经验的经验的”，，“法律法律是统治阶级意志与利益的体现是统治阶级意志与利益的体现”，统治者想怎，统治者想怎样立法就怎样立法，统治者对自己的立法可以样立法就怎样立法，统治者对自己的立法可以不负责任，中国人接受了这样的观点与传统，不负责任，中国人接受了这样的观点与传统，中国的专制主义中央集权越来越严重。

而对一中国的专制主义中央集权越来越严重而对一般的民众而言，既然法是统治者意志与利益的般的民众而言，既然法是统治者意志与利益的体现，法与自己没有太大的关系，对法采取儆体现，法与自己没有太大的关系，对法采取儆而远之的态度，缺乏对法的信仰而远之的态度，缺乏对法的信仰•主要的法学流派简介：•古希腊时期具有自然法思想的斯多葛学派（芝诺）11——12世纪，注释法学派（阿佐）13——14世纪，评论法学派（巴尔多鲁）15——16世纪，人文主义法学派（居亚斯）17——18世纪，古典自然法学派有霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等为代表19世纪世纪哲理法学派（黑格尔）哲理法学派（黑格尔）历史法学派（萨维尼）历史法学派（萨维尼）分析法学派（奥斯丁）分析法学派（奥斯丁）二战以后二战以后的的20世纪世纪中期中期新新自然法学派（德沃金）自然法学派（德沃金）新新分析法学派（哈特）分析法学派（哈特）社会法学派（庞德）社会法学派（庞德）20世纪后期世纪后期综合法学派（博登海默）综合法学派（博登海默）经济分析法学派（波斯纳）经济分析法学派（波斯纳）批判法学派（或左派法学，批判法学派（或左派法学，代表人物如昂格尔等）代表人物如昂格尔等）•传统中国法的根本精神传统中国法的根本精神——人治；人治；•“有治人，无治法有治人，无治法”，所以，所以“德主刑辅，礼德主刑辅，礼法并用法并用”；；•君主一言可以立法，也可以废法，法随君出，君主一言可以立法，也可以废法，法随君出，权大于法；权大于法；•司法实践中，习惯、传统等非常规法律也是司法实践中，习惯、传统等非常规法律也是定罪量刑的依据；定罪量刑的依据；•追求无诉的价值，万事以和为贵，以忍为上，追求无诉的价值，万事以和为贵，以忍为上，能够用调解来解决就尽量用调解来解决；能够用调解来解决就尽量用调解来解决；•西方法的传统精神西方法的传统精神——法治；法治；•柏拉图虽然也提出过柏拉图虽然也提出过——哲学王的思想，但他哲学王的思想，但他与中国传统的人治思想不同，柏拉图强调的是与中国传统的人治思想不同，柏拉图强调的是知识的统治、理性的统治。

知识的统治、理性的统治•西方早在亚里斯多德时代就提出了法治理论西方早在亚里斯多德时代就提出了法治理论•良法＋良法之治良法＋良法之治•自然法学派和分析法学派，则从实质法治和形自然法学派和分析法学派，则从实质法治和形式法治两个方面，使西方的法治理论得到了提式法治两个方面，使西方的法治理论得到了提升•传统中国法的价值取向传统中国法的价值取向——无诉无诉•传统中国社会是家与国同构，这种家国一体传统中国社会是家与国同构，这种家国一体导致导致国政国政的原型实际上就是的原型实际上就是家务家务，，国法国法是是家家规规的放大，国家内乱或者的放大，国家内乱或者国民争诉国民争诉是是家内不家内不睦睦的延伸因此，一国犹于一家，以安定和的延伸因此，一国犹于一家，以安定和睦为上；处理睦为上；处理国民争诉国民争诉一如排解一如排解家庭纠纷家庭纠纷，，调解为主，辅之以刑，以求得和睦为最高准调解为主，辅之以刑，以求得和睦为最高准则•因此，中国的司法人员是父母官的行政人员因此，中国的司法人员是父母官的行政人员担任，不注重实质正义和司法正义的构建担任，不注重实质正义和司法正义的构建•西方法律文化的价值取向西方法律文化的价值取向——正义正义•“对于打算学习罗马法的人来说，必须首先对于打算学习罗马法的人来说，必须首先了解了解‘法法’（（Jus）的称谓从何而来。

它来自）的称谓从何而来它来自于正义（于正义（Justice）实际上法是善良和公正）实际上法是善良和公正的艺术•在西方，自然法学派一直占有重要的地位，在西方，自然法学派一直占有重要的地位，它不断地用自然法来审视实在法，强调人的它不断地用自然法来审视实在法，强调人的自然平等，强调自由、正义、理性、公平等自然平等，强调自由、正义、理性、公平等价值观念，强调恶法非法价值观念，强调恶法非法学习中西法律文化比较的方法及应注意的问学习中西法律文化比较的方法及应注意的问题题•比较方法比较方法•系统的方法系统的方法•“古为今用，洋为中用古为今用，洋为中用”•参考书目参考书目•张中秋：张中秋：《《中西法律文化比较研究中西法律文化比较研究》》，南京，南京大学出版社大学出版社1999年版•张晋藩：张晋藩：《《中国法律的传统于近代转型中国法律的传统于近代转型》》，，法律出版社法律出版社1997年版•郭成伟：郭成伟：《《中华法系的精神中华法系的精神》》，中国政法大，中国政法大学出版社学出版社2004年版•沈宗灵：沈宗灵：《《比较法研究比较法研究》》，北京大学出版社，北京大学出版社1998年版•徐忠明：徐忠明：《《思考与批判思考与批判——解读中国法律文解读中国法律文化化》》，法律出版社，法律出版社2000年版。

年版第一讲 法的形成——部落征战与氏族斗争•部落征战与中国古代法的形成部落征战与中国古代法的形成•氏族斗争与古希腊法、古罗马法的形氏族斗争与古希腊法、古罗马法的形成成第一节部落征战与中国古代法的形成第一节部落征战与中国古代法的形成•第一节第一节 部落征战与中国古代法部落征战与中国古代法 的形成的形成•一、部落征战与中国法的萌芽一、部落征战与中国法的萌芽•1、黄帝与蚩尤时期、黄帝与蚩尤时期——以刑为中心以刑为中心•死刑死刑——殛殛(ji) ，刺杀，后发展成为大辟刺杀，后发展成为大辟•肉刑肉刑——劓、膑（刖）、黥（墨）、宫（椓）劓、膑（刖）、黥（墨）、宫（椓）•流放之刑流放之刑——也叫废刑也叫废刑•死刑中的殛刑，传说是在黄帝与蚩尤部落的大战中发明的这场战争就是历史上有名的“涿鹿之战”黄帝大败蚩尤后，对蚩尤采取的就是—— ** ，蚩，就是指的蚩尤， 就是刺杀的意思，**与殛同音转假故殛刑成为史前最重要的死刑•2、夏商周三代部落征战与中国古代法•“夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤刑；周有乱政，而作九刑•例如夏朝：大禹之子启凭借武力，杀死了应受“禅让”的益，夺取了王位。

启破坏传统的行为，引起了许多氏族的不满，有的表示反对，有的举兵反抗其中最著名的是“有扈氏”夏启与有扈氏大战于“甘”，战前作的《甘誓》，它就是禹刑的一个重要内容•“夏后帝启，禹之子，其母涂山氏之女也夏后帝启，禹之子，其母涂山氏之女也有扈氏不服，启伐之，大战于甘有扈氏不服，启伐之，大战于甘•“左不攻于左，右不攻于右，女不共命左不攻于左，右不攻于右，女不共命御非其马之政，女不共命用命，赏于祖；御非其马之政，女不共命用命，赏于祖；不用命，戮于社，予则奴戮女不用命，戮于社，予则奴戮女• ——《《史记史记.夏本纪夏本纪》》•这种军令性质的誓言，和法律史上所说的典、训、诰等，共同构成夏商周三代以刑法为中心的法律的基本内容•因此，在中国古代有一种说法“刑起于兵”，“兵刑同制”•二、部落征战对中国古代法的影响二、部落征战对中国古代法的影响•（一）中国古代法的特性（一）中国古代法的特性•1.法就是刑法就是刑•刑或者最初的中国法具有与生俱来的残暴性刑或者最初的中国法具有与生俱来的残暴性•“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮其次用钻笮 （（ zuo），薄刑用鞭扑，以威民），薄刑用鞭扑，以威民也。

故大者陈之原野，小者致之朝市，五刑也故大者陈之原野，小者致之朝市，五刑三次，是无隐也三次，是无隐也”•中国刑法的残忍性主要表现在以下几个方面：中国刑法的残忍性主要表现在以下几个方面：•第一，死刑执行的种类多，且手段极为残忍；第一，死刑执行的种类多，且手段极为残忍；•例如：商朝有醢刑、脯刑、剖心、炮烙之刑；例如：商朝有醢刑、脯刑、剖心、炮烙之刑；•秦朝有：秦朝有：具五刑、腰斩具五刑、腰斩、车裂、镬（、车裂、镬（huo））烹、抽肋、凿颠、枭首、弃市、囊扑、活埋烹、抽肋、凿颠、枭首、弃市、囊扑、活埋等；等；“当当夷夷三三族族者者，，皆皆先先黥黥、、劓劓、、斩斩左左右右趾趾，，笞笞杀杀之之，，枭枭其其首首，，菹菹其其骨骨肉肉于于市市其其诽诽谤谤詈詈诅诅者者，，又先断舌，故谓之具五刑又先断舌，故谓之具五刑”李斯就是具五刑而死李斯就是具五刑而死具具五五刑刑到到五五代代时时期期发发展展成成为为凌凌迟迟，，凌凌迟迟比比具具五五刑更加惨烈，俗称千刀万剐；刑更加惨烈，俗称千刀万剐；“身身具具白白骨骨而而口口眼眼之之具具犹犹动动，，四四肢肢分分落落而而呻呻痛痛之声未息之声未息•第二，死刑的适用范围广第二，死刑的适用范围广。

•中国是一个重刑主义的国家，受法家思想中国是一个重刑主义的国家，受法家思想——轻罪重罚的影响，中国古代的刑事立法中轻罪重罚的影响，中国古代的刑事立法中大规模适用死刑以刑罚相对比较宽松的唐大规模适用死刑以刑罚相对比较宽松的唐律而言，死刑条款也占律而言，死刑条款也占111条；条；•第三，死刑株连以及亲属株连范围广第三，死刑株连以及亲属株连范围广•例如秦汉，谋反谋大逆，本人腰斩，父母妻例如秦汉，谋反谋大逆，本人腰斩，父母妻子同产皆弃市；子同产皆弃市；•唐律，谋反谋大逆，本人斩，父、子唐律，谋反谋大逆，本人斩，父、子16岁以岁以上绞；上绞；15岁以下及母女、妻妾、祖孙、兄弟、岁以下及母女、妻妾、祖孙、兄弟、姊妹、部曲没官为奴，家产充公；叔伯父、姊妹、部曲没官为奴，家产充公；叔伯父、兄弟之子流三千里；兄弟之子流三千里；•明清时期，谋反谋大逆，本人凌迟，祖父、明清时期，谋反谋大逆，本人凌迟，祖父、父、子孙、叔伯父、兄弟、兄弟之子、外祖父、子孙、叔伯父、兄弟、兄弟之子、外祖父、岳父、女婿、家中奴仆，年父、岳父、女婿、家中奴仆，年16岁以上岁以上皆斩；其皆斩；其15岁以下及母女、妻妾、姊妹、岁以下及母女、妻妾、姊妹、子之妻妾，给付功臣之家为奴子之妻妾，给付功臣之家为奴•第四，民事法律关系刑事化，扩大刑罚打击第四，民事法律关系刑事化，扩大刑罚打击的范围。

的范围•例如，唐律规定：父母死，子女要守孝三年，例如，唐律规定：父母死，子女要守孝三年，三年之内不得结婚，否则徒刑三年，且由官三年之内不得结婚，否则徒刑三年，且由官府判决解除婚姻关系府判决解除婚姻关系•第五，大量适用肉刑第五，大量适用肉刑•从夏朝起，劓刑、墨刑、宫刑、膑刑四大从夏朝起，劓刑、墨刑、宫刑、膑刑四大肉刑就适用了肉刑就适用了2500多年，肉刑的最后废除多年，肉刑的最后废除到了北齐到了北齐•2.刑之所以残暴，是它原本是对付异族人、刑之所以残暴，是它原本是对付异族人、野蛮人的野蛮人的德以柔中国，刑以威四夷德以柔中国，刑以威四夷”•3.刑主要是由部落首领或者国王、权臣等发刑主要是由部落首领或者国王、权臣等发布的，具有不可置疑的军事独裁性，后演变布的，具有不可置疑的军事独裁性，后演变成为专制性成为专制性•（二）传统中国法起源的特性对中国法（二）传统中国法起源的特性对中国法律的影响律的影响•1.刑就是法，使得中国人对法律很难产生一刑就是法，使得中国人对法律很难产生一种亲近感和亲和感种亲近感和亲和感•2.刑或者法主要施于异族人，后转化为野蛮刑或者法主要施于异族人，后转化为野蛮人，法律的这种天生的集团性和血缘性，从人，法律的这种天生的集团性和血缘性，从而排斥了法律的社会性和正义性。

而排斥了法律的社会性和正义性•——中国传统并不排斥法律，只是认为凡是中国传统并不排斥法律，只是认为凡是法律所对付的人，都是坏人，不道德的人，法律所对付的人，都是坏人，不道德的人，野蛮的人野蛮的人•3.中国法的军事独裁性、专制性，使得中国中国法的军事独裁性、专制性，使得中国法不具有法律的民主性和平等性法不具有法律的民主性和平等性•中国古代法归根到底是一种血缘集团的压迫中国古代法归根到底是一种血缘集团的压迫法一朝一代所制定的律典，首先要维系的法一朝一代所制定的律典，首先要维系的就是本家族、本王朝的所有者的一切意志与就是本家族、本王朝的所有者的一切意志与利益•在中国人的法律观念中，法律就是统治阶级在中国人的法律观念中，法律就是统治阶级意志与利益的体现是一个阶级压迫另一个意志与利益的体现是一个阶级压迫另一个阶级的武器阶级的武器第二节第二节 氏族斗争与古希腊、古罗氏族斗争与古希腊、古罗马法的形成马法的形成•一、古希腊法的形成一、古希腊法的形成• ——一次又一次的氏族斗争与改革一次又一次的氏族斗争与改革•（一）从提修斯改革到德拉古立法（一）从提修斯改革到德拉古立法• ——雅典法律初步形成雅典法律初步形成•1.提修斯改革提修斯改革•公元前公元前11世纪世纪——9世纪，希腊半岛进入荷世纪，希腊半岛进入荷马时期。

马时期•公元前公元前8世纪，进入世纪，进入“城邦时代城邦时代”•在荷马时期，雅典还处于氏族部落社会，共在荷马时期，雅典还处于氏族部落社会，共有四个氏族部落制度也是原始性的民主制有四个氏族部落制度也是原始性的民主制度：人民大会、人民议事会和王国家与法度：人民大会、人民议事会和王国家与法律还处于萌芽状态律还处于萌芽状态•但是，到但是，到8世纪以后，由于氏族、部落内部的世纪以后，由于氏族、部落内部的经济发展和进一步分工，氏族、胞族和部落经济发展和进一步分工，氏族、胞族和部落的成员，很快杂居起来这就扰乱了氏族制的成员，很快杂居起来这就扰乱了氏族制度机关的正常活动因为原来的氏族机关只度机关的正常活动因为原来的氏族机关只处理本氏族和本部落的事务，对别的氏族和处理本氏族和本部落的事务，对别的氏族和部落的事务不予受理这就要求对荷马英雄部落的事务不予受理这就要求对荷马英雄时代的氏族制度进行修改这便有了提修斯时代的氏族制度进行修改这便有了提修斯的改革•提修斯改革的主要内容：提修斯改革的主要内容：•（（1）在雅典设立一个中央管理机关）在雅典设立一个中央管理机关——总总议事会•于是产生了凌驾于各个部落和氏族的法权习于是产生了凌驾于各个部落和氏族的法权习惯之上的一般的雅典民族法。

只要是雅典的惯之上的一般的雅典民族法只要是雅典的公民，即使在非自己的部落地区，也取得了公民，即使在非自己的部落地区，也取得了确定的权利和新的法律保护确定的权利和新的法律保护•（（2）把全体人民，不问氏族、胞族或部落，）把全体人民，不问氏族、胞族或部落，一概分为贵族、农民和手工业者三个阶级，一概分为贵族、农民和手工业者三个阶级，并赋予贵族以担任公职的独占权并赋予贵族以担任公职的独占权•提修斯的改革的意义：结束了希腊半岛上统提修斯的改革的意义：结束了希腊半岛上统治权属于雅典巴赛勒斯（即王）的历史引治权属于雅典巴赛勒斯（即王）的历史引导雅典进入贵族执政时期，向民主政治进了导雅典进入贵族执政时期，向民主政治进了一部•但是，提修斯的改革仅仅是迈出了打破血缘但是，提修斯的改革仅仅是迈出了打破血缘氏族关系的第一步贵族与平民（农民和手氏族关系的第一步贵族与平民（农民和手工业者）之间的矛盾非但没有解决，反而因工业者）之间的矛盾非但没有解决，反而因赋予贵族担任公职的独占权而加重了赋予贵族担任公职的独占权而加重了•特别是在法权方面，习惯法是秘密地被援用特别是在法权方面，习惯法是秘密地被援用的，氏族贵族常常按照自己的意志去理解和的，氏族贵族常常按照自己的意志去理解和适用法律，庇护同族，迫害平民。

适用法律，庇护同族，迫害平民•于是，随着平民的壮大，便有了德拉古的改于是，随着平民的壮大，便有了德拉古的改革•2.德拉古的立法德拉古的立法——公元前公元前621年年•——最大成果是从习惯法到成文法最大成果是从习惯法到成文法•德拉古的立法以其处刑严酷闻名于世，如允德拉古的立法以其处刑严酷闻名于世，如允许债权人将欠债不还的债务人及其家属卖至许债权人将欠债不还的债务人及其家属卖至国外或变为奴隶等国外或变为奴隶等•德拉古的立法，贵族虽然被迫作出了让步，德拉古的立法，贵族虽然被迫作出了让步，同意制定成文法，但是所制定的成文法的内同意制定成文法，但是所制定的成文法的内容和精神仍然是袒护贵族的容和精神仍然是袒护贵族的•（二）梭伦变法和克里斯提尼变法（二）梭伦变法和克里斯提尼变法• ——雅典法律的最后形成雅典法律的最后形成•1.梭伦变法梭伦变法——雅典法律的打发展雅典法律的打发展•梭伦变法之时，由于商品经济的发展，雅典梭伦变法之时，由于商品经济的发展，雅典的社会贫富阶层发生了很大的变法城市工的社会贫富阶层发生了很大的变法城市工商业阶层对贵族把持国家政权的现状极为不商业阶层对贵族把持国家政权的现状极为不满，他们要求对国家权力进行重新分配。

满，他们要求对国家权力进行重新分配•在梭伦变法之前，雅典的国政由在梭伦变法之前，雅典的国政由9位执政官位执政官治理1位首席执政官，其他位首席执政官，其他8位分别掌管宗位分别掌管宗教、军事、司法、财政、外交等他们的任教、军事、司法、财政、外交等他们的任期位期位1年，只有贵族才能担任执政官由年，只有贵族才能担任执政官由•元老院选举产生，他们卸职以后，又进入元老院选举产生，他们卸职以后，又进入元老院充当元老古元老院也是一个贵族元老院充当元老古元老院也是一个贵族垄断的机构元老院之外，虽然还有公民垄断的机构元老院之外，虽然还有公民大会，但它在当时的政治生活中只是一个大会，但它在当时的政治生活中只是一个点缀，没有实际权力点缀，没有实际权力•梭伦的变法内容：梭伦的变法内容：•第一，废除贵族在政治上的世袭特权，而第一，废除贵族在政治上的世袭特权，而代之以财产法定资格并且按照财产的多代之以财产法定资格并且按照财产的多少分配国家的政治权力少分配国家的政治权力•这就是我们过去称之为的金元政治这就是我们过去称之为的金元政治当当一个以家庭出身为基础的贵族制度为一个一个以家庭出身为基础的贵族制度为一个 以以财产为财产为 基础的贵族制度所取代时，情况就不再基础的贵族制度所取代时，情况就不再这样了。

某些人的这样了某些人的 特权虽然还很大，但取得特特权虽然还很大，但取得特权的权的 可能性是人人都有份的因此，拥有特权可能性是人人都有份的因此，拥有特权的的 人经常提心吊胆，唯恐失去特权或被他人分人经常提心吊胆，唯恐失去特权或被他人分享；而尚未取得特权享；而尚未取得特权 的的 人，则有希望看到自己人，则有希望看到自己也会拥有特权也会拥有特权 ，只是时间的，只是时间的 早晚问题，因此他早晚问题，因此他们想不惜一切代价去取得之；当他们得不到特们想不惜一切代价去取得之；当他们得不到特权权 时，也要表示这并不是不可能的时，也要表示这并不是不可能的 因为人的因为人的社会价值不再因为血统而一成不变与永远固定，社会价值不再因为血统而一成不变与永远固定，而是随着财产的增减而不断变化，所以，等级而是随着财产的增减而不断变化，所以，等级虽然还照样存在，但却看不清和一眼看不出谁虽然还照样存在，但却看不清和一眼看不出谁属于哪一个等级属于哪一个等级公民之间立刻展开了一场竞争一些人千方公民之间立刻展开了一场竞争一些人千方百计要进入或表面上看来似乎亚要进入比百计要进入或表面上看来似乎亚要进入比自己高的自己高的 那些人的那些人的 行列，而另一些人行列，而另一些人 则不则不断奋战，力图阻止或击退想要夺取他们权断奋战，力图阻止或击退想要夺取他们权力的力的 人人 ，或者说这是一个人在，或者说这是一个人在 两面作战：两面作战：一方面在设法爬到高级阶层，另一方面又一方面在设法爬到高级阶层，另一方面又在在 不断防止底下的不断防止底下的 人往上钻。

这样整个社人往上钻这样整个社会成员的会成员的 积极性就被调动起来了积极性就被调动起来了第二，建立国家制度：第二，建立国家制度：公民大会公民大会 ——所有四个等级的公民都有权参加所有四个等级的公民都有权参加公民大会，雅典的一切重要政务都要由公民公民大会，雅典的一切重要政务都要由公民大会通过；大会通过； ****** 四百人议事会四百人议事会 ——预审提交给公民大会的议预审提交给公民大会的议案，为公民大会作好一切必要的准备工作案，为公民大会作好一切必要的准备工作 陪审法院陪审法院 ——作为法庭的公民大会，实施司作为法庭的公民大会，实施司法上的民主化法上的民主化 元老院元老院——保证雅典法律不受破坏凡执政官保证雅典法律不受破坏凡执政官任期终了，进入元老院，终身任职任期终了，进入元老院，终身任职古古希希腊腊民民众众开开会会的的地地方方•2.克里斯提尼改革克里斯提尼改革——雅典法律最后形成雅典法律最后形成公元前公元前502年，克里斯提尼改革年，克里斯提尼改革：：根据地域原则重新划分居民，建立十个选区，根据地域原则重新划分居民，建立十个选区，组建自治村社；组建自治村社；确立贝克放逐法（该制度是针对滥用权利、危确立贝克放逐法（该制度是针对滥用权利、危害国家利益、侵犯公民权利的害国家利益、侵犯公民权利的 官员而实施官员而实施的。

的被放逐者离开雅典被放逐者离开雅典10年，但其财产不年，但其财产不 被没收组建）；组建“十将军十将军 委员会委员会”，作为雅典最，作为雅典最高政权机构高政权机构•二、氏族内部斗争对古希腊法的影响二、氏族内部斗争对古希腊法的影响•1.法律具有极大的权威性法律具有极大的权威性******•2.法律内容的广泛性和普遍性法律内容的广泛性和普遍性******•3.法律具有民主性和平等性法律具有民主性和平等性******•——雅典国家与法律是在氏族内部斗争中雅典国家与法律是在氏族内部斗争中形成的，因此，政治与法律构成了同一事形成的，因此，政治与法律构成了同一事物的两面，从而法律获得了等同于国家的物的两面，从而法律获得了等同于国家的概念合和效力如果说国家是凌驾于社会概念合和效力如果说国家是凌驾于社会之上的力量，还不如说法律是凌驾于社会之上的力量，还不如说法律是凌驾于社会之上的力量这就是西方法律权威性的历之上的力量这就是西方法律权威性的历史渊源•由于法在古雅典的早期形成中代表并等同由于法在古雅典的早期形成中代表并等同于国家全部的政治制度，因此法的观念与于国家全部的政治制度，因此法的观念与中国截然不同。

它不仅拥有正义、平等、中国截然不同它不仅拥有正义、平等、理性等含义，同时还包括具体的法律规则理性等含义，同时还包括具体的法律规则像中国古代的像中国古代的“刑刑”只是它内容的一个部只是它内容的一个部分，且所占比例较小分，且所占比例较小•雅典的形成与发展正是通过一次次变革立雅典的形成与发展正是通过一次次变革立法来实现的，所以，法在西方具有了社会法来实现的，所以，法在西方具有了社会进步的杠杆作用或者说，法就是历史进进步的杠杆作用或者说，法就是历史进步本身的表现，它意味着文明和进步，而步本身的表现，它意味着文明和进步，而不仅仅是刑杀不仅仅是刑杀•同时，古希腊国家与法始于平民与贵族的同时，古希腊国家与法始于平民与贵族的冲突，在某种意义上，它们是社会各阶层冲突，在某种意义上，它们是社会各阶层妥协的结果，而不是任何一方以暴力无条妥协的结果，而不是任何一方以暴力无条件地强加于对方的命令并因此获得了社件地强加于对方的命令并因此获得了社会所有成员遵守的效力会所有成员遵守的效力思考题•1、中国古代法形成的特定及其对后世法律、中国古代法形成的特定及其对后世法律的影响•2、西方法形成的特定及其对后世法律的影、西方法形成的特定及其对后世法律的影响。

响•3、从古希腊法的形成看西方法律的特定从古希腊法的形成看西方法律的特定。