不具有实用性的几种情况（专利知识讲座111）韩晓春.docx

专利知识系列讲座韩晓春111、不具有实用性的几种情况根据审查指南规定，不具有实用性的情况主要有：容,素,性1、无再现性再现性，是指本领域普通技术人员，根据公开的技术内 能够重复实施专利申请中的技术方案这种重复不得依赖任何随机的因 并且实施结果应该是相同的但是，产品的成品率低不等于不具有再现无再现性主要表达在以下三种情况：(1) 因缺乏技术手段而不具有再现性如有人曾申请一项专利，意图使日 本免遭台风的袭击，方案是在日本岛周围建起一道金属墙显然该申请没有具 体的技术手段，所提的方案仅仅是一种设想，而且是行不通的设想因此，不 具有再现性2) 因技术手段本身故有缺陷不具有再现性假设申请人提交了一项涉及 密封杯的专利申请，但按说明书怎么实施总是漏水假定原因在杯盖上没有设 计密封垫，基于没有密封垫，自然按其说明书怎样实施均会漏水，不能实现发 明目的，这种情况就属于技术手段本身存在故有的缺陷3) 因技术手段未完成而不具有再现性有时申请人为了抢占申请日，在 没有完成创造的情况下就提出了申请审查员实审时，发现其技术方案不具有 再现性，但申请人在答复审查意见通知书时已经完成了该技术，具有了再现 性但基于在申请日后修改不得超出原始公开的范围，这种缺陷是不可弥补 的。

当然，可以将(2)和(3)合并表述为技术手段本身的缺陷，但也可以细 分为已完成和未完成而存在不具有再现性的两种情况要区别无再现性和公开不充分从广义上讲，申请文件(主要指说明书) 公开不充分也是一种无再现性、不符合专利法第22条规定的实用性的情况但 基于专利法第26条从下位的角度具体规定了何为说明书公开不充分，因此，在 法律适用发生竞合的情况下，要优先适用规定更为下位和具体的法律条文即 出现申请文件公开不充分的时候，优先适用专利法第26条的规定来驳回或者进 行无效，而不再适用专利法第22条何为公开不充分呢？是指申请人已经完成 了该技术方案，也是可以实施的但申请人出于撰写申请文件技巧上的问题， 或者有意想更多的保存一些细节作为技术秘密来保护，客观上造成了其申请文 件的公开不能使一个普通的技术人员实施、并到达创造目的假设申请人申请 密封杯时，已经完成了密封垫这一特征，但意图使密封垫这一特征为技术秘密 保存下来，没有写入说明书和权利要求书，造成公开不充分被驳回这时，审 查员适用法律时，不适用专利法第22条以违反实用性为理由驳回而是适用专 利法第26条，以违反公开不充分为理由而驳回2、 违反自然规律的创造。

违反自然规律不能被授予专利权，原因也在于违 反自然规律的创造是不可能实施的，也是不具有实用性的但违反自然规律不 能仅仅理解为违背能量守恒定律，尽管从专利制度建立以后，时有人申请永动 机或者是变相永动机这样违背能量守恒定律的专利申请但在实践中，也有一 些违反其他自然规那么的申请，同样不具有再现性如一种在铜上镀铁的方法， 包括如下步骤：将一铜块浸泡在含铁离子的溶液中，从而在所述铜块上形成一 铁层由于铁的氧化能力大于铜，即铁更易于形成离子，所以当工件为铜时， 铁离子不会被铜复原为铁而镀到铜外表上所以，该权利要求保护的技术方案 违背自然规律，不具有专利法第22条所述的实用性3、 利用独一无二的自然条件的产品如利用特定地理位置，比方武汉龟山 和蛇山之间的长江大桥，就不能申请专利因为利用了特定的地理条件，世界 上再也找不出第二个这样的地理条件除非只保护大桥中的某一特定可以重复 的结构，如果要求保护大桥整体结构，就不具有再现性但是利用特定自然条 件的原材料所获得的产品不能被认为是利用独一无二的自然条件的产品，如利 用喜马拉雅山上的无污染水制造的饮料，仍是可专利性的因为这些产品所使 用的原料虽然是独一无二而特定的，但其产品不是独一无二的，是可以在产业 上制造的。

4、人类或者动物非治疗目的外科手术方法尽管非治疗目的外科手术方法 有不少人提出应当放宽标准，如参照欧洲专利局的作法，将一些可以重复再现 的水产养殖方法规定为可专利性，但毕竟目前我国还没有开放这一块因此， 无论是否可以举出非治疗目的外科手术方法可重复再现的例子，目前仍要按审 查指南的规定来办非治疗为目的外科手术方法，如为了美容从皮下抽取脂 肪、没有治疗目的美容方法，基于采取了介入人体的手段，属于外科手术的范因此，不能获得专利但是，如果美容方法没有采用外科手术，那么仍是产业上可以再现的，是可专利性的还有从牛身体内提取牛黄的方法，也不是为 了给牛治病，而是提取牛黄来为人治病，即属于非治疗目的的手术方法，也是 不可专利性的另外，根据审查指南的规定，测量人体或者动物体在极限情况 下的生理参数的方法也不具有实用性原因亦有两个，一是个体承受力的差异 很大，不具有工业再现性二是极限测量往往对人体或动物体造成伤害，从政 策上考虑亦不应具有专利性查阅讲座全文请搜索“专利知识讲座韩晓春”）。