医疗损害鉴定及其应对.ppt

医疗损害鉴定及其应对第一部分 医疗损害技术鉴定介绍o依据依据:北京司法鉴定业协会关于办理医疗过北京司法鉴定业协会关于办理医疗过失司法鉴定案件的若干意见失司法鉴定案件的若干意见o 一、鉴定的委托和受理一、鉴定的委托和受理o （一）医疗过失司法鉴定案件特指人民（一）医疗过失司法鉴定案件特指人民法院委托鉴定的民事案件侦查机关、当事法院委托鉴定的民事案件侦查机关、当事人和律师事务所委托的案件，原则上不属于人和律师事务所委托的案件，原则上不属于此类案件受理范围，但医患双方共同委托的此类案件受理范围，但医患双方共同委托的除外主要鉴定项目 （二）医疗过失司法鉴定主要解决的问题： 1、医疗行为中是否存在过失； 2、如存在过失，该医疗过失与患者损害后果之间是否存在因果关系，以及其参与度等三）鉴定机构首先应对委托方（法院）的鉴定委托及事项进行审查，委托事项不明确或不适宜的，应及时与委托方协商修正书面材料o鉴定机构对书面材料进行技术审查后，应与委托方核对确认如下材料（亦可函件确认）：o 1、鉴定委托书；o 2、相关病历资料：包括门诊病历、住院病历、临床检查、医学影像学片及其他辅助检查资料等；o 3、由人民法院提供的相关案卷材料。

受理协议o （四）对符合受理条件的案件，鉴定机构应与委托方签署受理协议，约定鉴定时限、收费等事项；需要补充鉴定材料的，应及时告知委托方，材料补充完整后再正式受理；采用函件委托的，鉴定机构应在收到函件之日起7日内作出是否受理的答复，并通知委托方予以书面确认（五）具有下列情形之一的案件，鉴定机构不予受理：o1、委托鉴定的事项超出鉴定机构业务范围或鉴定能力的；o2、送鉴材料不具备鉴定条件或与鉴定事项不符的；o3、鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的；o4、其它不予受理的事由o不予受理的案件，应与委托方说明原因在人民法院的要求下，应出具退卷函二、鉴定的实施二、鉴定的实施o（一）鉴定机构应当依据委托方提供的鉴定材料进行鉴定送鉴材料的真实、合法和完整性由委托方负责o（二）鉴定机构接受鉴定委托后，应指派2名以上司法鉴定人进行鉴定，其中1名司法鉴定人须连续从事司法鉴定或相关临床专业工作10年以上鉴定的实施o（三）医疗过失司法鉴定原则上应举行听证会，听证会由负责该案件的司法鉴定人主持；但人民法院不主张听证的情况除外无论听证与否，应要求医、患双方递交书面材料，充分陈述各自主张o（四）医疗过失司法鉴定在必要时可举行专家咨询会。

司法鉴定人针对案件中的难点或较强的专业技术问题，可以邀请相关临床专业高级技术职称的专家，共同参与医疗过失的技术判断o司法鉴定人对所采用的专家意见负责鉴定的实施o（五）有下列情形之一的，鉴定人和/或聘请的临床专家应当回避：o 1、案件当事人或当事人的近亲属的；o 2、与案件有利害关系的；o 3、担任过本案的证人、辩护人、诉讼代o 理人的；o 4、参与过与本案相关的过失鉴定的；o 5、存在可能影响公正鉴定的其它情形的（六）鉴定机构应如实告知医患双方当事人以下事项：o1、本案鉴定人员；o2、本案的鉴定项目；o3、存在的鉴定风险，并签署司法鉴定风险提示书；o4、用于此次鉴定的病历资料；o5、其他相关事宜，如未经尸检可能对鉴定的影响等o上述告知事项应有医患双方代表签字为据鉴定的实施o （七）鉴定机构对鉴定活动的过程和情况，应当制作全面、详尽的记录，备案查询o（八）有下列情形之一的，鉴定机构可以中止/终止鉴定，并向委托方说明理由：o1、委托方要求中止/终止鉴定的；o2、确需补充的鉴定材料不能补充的；o3、当事人、委托方不予协助致使鉴定无法进行的；中止/终止鉴定（续）o4、医、患任何一方对鉴定机构或司法鉴定人提出回避，并经委托方同意的(鉴定机构可根据鉴定开展情况酌情收取鉴定费用)；o5、其他致使鉴定无法继续进行的事由；o6、若送鉴材料未经法庭质证，鉴定启动后，医、患任何一方对鉴定资料不认可，鉴定机构可以中止/终止鉴定。

 三、鉴定依据的原则三、鉴定依据的原则o （一）医疗过失鉴定应遵循实事求是、科学公正、全面细致开展司法鉴定的原则，并坚持专业判断的技术原则o注意：医疗过错认定的基本原则n《侵权责任法》第57条：医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任n以当时的医疗水平来衡量医疗机构是否尽到诊疗义务——注意义务（二）有以下行为的，应当认定为医疗过失：o1、违反有关法律、法规、医疗行业规范实施医疗行为的；o2、依据医疗行为发生时医学科学发展水平、医疗机构所在地域和级别，医务人员未尽到必要的注意义务；o3、医疗机构未履行告知义务的；o4、在条件允许的情况下，未根据患者病情需要，履行转诊等附随义务；o5、未经患者及其近亲属同意，擅自对患者进行实验性医疗行为的；o6、未尽其他必要的注意义务的3、具体做法o充分了解对方的情况：鉴定申请、掌握或提充分了解对方的情况：鉴定申请、掌握或提出的证据、认为存在医疗过错的理由和根据、出的证据、认为存在医疗过错的理由和根据、证人、出席鉴定会的人员证人、出席鉴定会的人员o熟悉病历熟悉病历o内部论证会：临床专家、律师甚至参加过鉴内部论证会：临床专家、律师甚至参加过鉴定的人参与定的人参与o书写答辩和准备应诉材料：答辩状、陈述理书写答辩和准备应诉材料：答辩状、陈述理由书面材料、证据目录和清单由书面材料、证据目录和清单 （三）医疗机构能够证明有下列情形之一（三）医疗机构能够证明有下列情形之一的，不存在医疗过失：的，不存在医疗过失： o1、在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取紧急医学措施造成不良后果的；o2、在医疗活动中由于患者病情异常或者患者体质特殊而发生医疗意外的； o3、在现有医学科学技术条件下，发生无法预料或者不能防范的不良后果的； o4、无过错输血感染造成不良后果的； o5、因患方原因延误诊疗导致不良后果的；o6、因不可抗力造成不良后果的。

因不可抗力造成不良后果的 死亡原因分析o（四）对于患者死亡的医疗纠纷案件，司法鉴定人应尽可能明确患者的死亡原因：o1、有尸体解剖或病理学报告的，司法鉴定人亦应复查死亡原因诊断；o 2、没有进行尸体解剖的案件，司法鉴定人应根据病历资料分析患者的死亡原因；(五五)根据医疗过失行为在导致损害后果中发生的根据医疗过失行为在导致损害后果中发生的原因力大小，医疗过失参与度分为六级：原因力大小，医疗过失参与度分为六级： oA级：损害后果完全由其他因素造成oB级：损害后果绝大部分由其他因素造成，医疗过失行为起轻微作用oC级：损害后果主要由其他因素造成，医疗过失行为起次要作用oD级：损害后果由医疗过失行为和其他因素共同造成oE级：损害后果主要由医疗过失行为造成，其他因素起次要作用oF级：损害后果完全由医疗过失行为造成医疗过失参与度对照表 划分等级理论系数值责任程度参与度系数值（%）A0 （%）无0B10 （%）轻微1～～20 C25 （%）次要20～～40 D50 （%）共同40～～60 E75 （%）主要60～～90 F100 （%）全部90～～100 其他工作其他工作o四、其他工作四、其他工作o（一）鉴定机构出具鉴定文书后，委托方对鉴定有关问题提出咨询的，应当及时答复。

o（二）依人民法院的通知，司法鉴定人应当出庭接受质询第二部分 医疗机构如何应对医疗损害责任技术鉴定o一、参加司法鉴定听证会前的准备工作o1、专人负责o详细了解案情o全面收集材料o精心准备材料o2、懂医的律师参与最好 4、确定参加听证会的人员确定参加听证会的人员o高度重视！高度重视！o（需了解出席听证会的专家）（需了解出席听证会的专家）o当事医生当事医生o科室主任（例如：产科科室主任（例如：产科 B超科）超科） o医务处或者医患办人员医务处或者医患办人员二、二、司法鉴定听证会上注意事项o1、鉴定会上要服从有关人员的安排，注意听证程序，不要与对方发生冲突和争吵o尊重专家o3、同情患者个人观点：不需要道歉，但不能太冷漠，要注意鉴定人和专家的感情o4、确定合理的参加鉴定会的人员5、必要时要对对方的发言提出异议o采用策略性打断对方发言的方法有注意提高自己发言的效果o对方一边陈述一边哭泣，影响医院听取陈述对方一边陈述一边哭泣，影响医院听取陈述o患方发言存在给医方定性、扣帽子的情况，患方发言存在给医方定性、扣帽子的情况，对医院、医师无端指责、侮辱对医院、医师无端指责、侮辱o对方陈述大量与鉴定无关但可能影响专家作对方陈述大量与鉴定无关但可能影响专家作出结论的内容出结论的内容 三、医疗机构在面对三、医疗机构在面对鉴定人出庭时的注意事项o1、目标：找出鉴定结论作出的违法之处、矛盾之处o2、医疗机构提问要点o审查鉴定人的身份——是否鉴定人，是否专家o鉴定的法律依据——鉴定委托书、鉴定委托事项o鉴定的材料审查——所有材料是否经过法庭质证o内容审查——鉴定过程表述是否涵盖了鉴定提交的所有鉴定材料，有没有未经质证的材料出现，鉴定结论与委托目的是否一致o鉴定方法和鉴定依据的理论审查四、四、不利鉴定结论应对策略（1）o1、对鉴定结论的审查要点o最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第29条：审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容o委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容o委托鉴定的材料o鉴定的依据及使用的科学技术手段o对鉴定过程的说明o明确的鉴定结论o对鉴定人鉴定资格的说明o鉴定人员及鉴定机构签名盖章不利鉴定结论应对策略（2）o2对方当事人自行委托鉴定的o最高人民法院最高人民法院《《关于民事诉讼证据若干规定关于民事诉讼证据若干规定》》第第28条：一方当事人自行委托有关部门条：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。

反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许o抗辩理由：鉴定资料不充分，鉴定人偏听偏抗辩理由：鉴定资料不充分，鉴定人偏听偏信，我方没有陈述意见信，我方没有陈述意见 不利鉴定结论应对策略（3）o3、对其他鉴定结论o最高人民法院最高人民法院《《关于民事诉讼证据若干规定关于民事诉讼证据若干规定》》第第47条：证据应当在法庭上出示，由当事人质证条：证据应当在法庭上出示，由当事人质证未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据o第第59条：鉴定人应当出庭接受当事人质询条：鉴定人应当出庭接受当事人质询鉴定人确因特殊原因无法出庭的，经人民法院准许，鉴定人确因特殊原因无法出庭的，经人民法院准许，可以书面答复当事人的质询可以书面答复当事人的质询 o要求鉴定人出庭，对鉴定结论进行质证要求鉴定人出庭，对鉴定结论进行质证 不利鉴定结论应对策略（4）o最高人民法院最高人民法院《《关于民事诉讼证据若干规定关于民事诉讼证据若干规定》》第第61条：当事人可以向人民法院申请由一至二名具条：当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。

人民法院准许其申请的，有关费用由提出申请明人民法院准许其申请的，有关费用由提出申请的当事人负担的当事人负担　　 审判人员和当事人可以对出庭的具有专门知识审判人员和当事人可以对出庭的具有专门知识的人员进行询问的人员进行询问　　 经人民法院准许，可以由当事人各自申请的具经人民法院准许，可以由当事人各自申请的具有专门知识的人员就有案件中的问题进行对质有专门知识的人员就有案件中的问题进行对质　　 具有专门知识的人员可以对鉴定人进行询问具有专门知识的人员可以对鉴定人进行询问联系方式o王宝林o北京德恒律师事务所o：18510086216o邮箱：wangbl@o地址：北京市西城区金融街19号富凯大厦Bo 座12层。