PPP模式的简介及实际应用高教课件.ppt

PPP模式的法律风险及￿￿￿￿￿￿￿￿￿￿￿实际应用 北京金诚同达律师事务所西安分所 高级合伙人 白静江1研究学习2研究学习3研究学习4研究学习5研究学习6研究学习7研究学习8研究学习9研究学习10研究学习11研究学习12研究学习13研究学习14研究学习15研究学习基础设施和共用事业特许经营管理办法基础设施和共用事业特许经营管理办法u第三条 【特许经营定义】本办法所称基础设施和公用事业特许经营，是指政府采用竞争方式依法授权中华人民共和国境内外的法人或者其他组织，通过协议明确权利义务和风险分担，约定其在一定期限和范围内投投资建建设运运营基础设施和公用事业并获得收益，提供公共产品或者公共服务16研究学习17研究学习18研究学习19研究学习20研究学习21研究学习三、三、PPP与与BT、、BOT的内容及区别的内容及区别22研究学习23研究学习24研究学习u基基础设施和公用事施和公用事业特特许经营管理管理办法法u【特许经营者的选择】第十五条￿实施机构根据经审定的特许经营项目实施方案，应当通过招招标、、竞争争性性谈判判等等竞争争方方式式选择特许经营者。

特许经营项目建设运营标准和监管要求明确、有关领域市场竞争比较充分的，应当通过招标方式选择特许经营者25研究学习26研究学习27研究学习28研究学习29研究学习30研究学习31研究学习刺桐大桥刺桐大桥BOTBOT项目项目u“榜样的力量是强大的，但修理榜样的后果也可能是严重的这是许多PPP专家对于福建刺桐大桥留下后果表示出的担忧u关于刺桐大桥解决方案，几年来，在参与经营刺桐大桥的民营资本方和泉州市政府的不断协商中，早前提出过两个要求和一个建议u据悉，解决方案中的两个要求：一是缩短收费年限，但应给与相应补偿，这是因为当时刺桐大桥收费年限是30年，后来国务院出了《收费公路管理条例》规定收费年限不能超过25年按照合同还有13年时间结束，而按照条例还设有8年结束二是将收费标准按照物价作适当调整u一个建议是，最好由地方政府提前回购该项目现在看来回购或许是被采用的解决方案u上世纪90年代，泉州市只有一座跨越晋江的泉州大桥，因不堪重负，1994年决定再建一座跨江大桥经过谈判，引入了民营资本泉州名流公司，以BOT的方式投资建设了刺桐大桥1994年，泉州市政府下发了《关于泉州刺桐大桥及其附属工程建设的通知》，在当时正式批准了刺桐大桥用BOT模式进行建设运营。

1995年1月开工，1996年年底投入运营，特许经营期为30年32研究学习u大桥建成后，车辆通行收入在2006年达到顶峰，但在晋江其他大桥修成后，刺桐大桥2013年收入锐减至4000万u同时，刺桐大桥的经营还面临着政府、政策、法律一系列问题u首先，2006年泉州市政府要将当时项目公司（SPV）持有的40%股份转让这意味着刺桐大桥项目后期持续贷款或受到影响，经过协商，福建省交通运输集团有限公司和福建省公路开发总公司接受了市政府转让的30%股份u此外，2003年福建省批复刺桐大桥收费期限为30年，而2004年国务院颁布《收费公路管理条例》规定经营性收费公路收费期最长不得超过25年到目前为止，泉州境内跨越晋江的大桥已经有八座，目前只有刺桐大桥一座收费，其他的都是免费业内专家认为，这是由于在当时对于未来一江多桥的并存和演变的不确定性没有充分考虑的情况下，缺少排他性的制度安排和利益争端解决机制33研究学习u一位PPP业内专家认为，刺桐大桥案例对于研究推动PPP机制创新方面非常具有现实意义u他认为，现在刺桐大桥的问题既有体制转轨中的问题，也就是政府与市场界限不清，政府可以当裁判又可以当运动员，还有中国经济阶段性发展的不同的特点引发，比如地方政府依靠土地批租收入开展基础设施建设，对于PPP趋于冷淡。

另外，就是在法律和契约层面，缺乏关于PPP的法律制度，增加了民营企业的交易成本和运营困难u国内最大的PPP中介机构大岳咨询总经理金永祥认为，项目在产生之初的不规范，留下许多问题，使得双方在二十时间不停的扯皮，造成内耗，降低效率34研究学习基础设施和公用事业特许经营管理办法基础设施和公用事业特许经营管理办法u第十九条【收益取得】特许经营协议根据有关法律、行政法规和国家规定，可以约定特许经营者通过向向用用户收收费等方式取得收益向用户收费不足以覆盖特许经营建设、运营成本及合理收益的，可由政府提供可行性缺口补助，包括政府授予特许经营项目相关的其它开发经营权益35研究学习基础设施和公用事业特许经营管理办法基础设施和公用事业特许经营管理办法u【政府承诺】第二十一条政府可以在特许经营协议中就防止不必要的同类竞争性项目建设、必要合理的财政补贴、有关配套公共服务和基础设施的提供等内容作出承诺，但不得承诺固固定定投投资回回报和其他法律、行政法规禁禁止的事止的事项36研究学习37研究学习38研究学习39研究学习40研究学习41研究学习42研究学习43研究学习44研究学习45研究学习46研究学习47研究学习48研究学习49研究学习50研究学习51研究学习52研究学习九、PPP模式案例53研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（一）南京长江大桥u项目背景 u三桥项目与2003年开始动工，是交通部“十五”重点建设项目，是南京市十一五期间交通基础设施建设的重要一环。

 u三桥之前，2001年通车的南京长江二桥在一定程度上对长江大桥的车流量起到分流作用，但随着经济的快速发展，二桥和长江大桥均处于超饱和状态另外，长江二桥偏东，导致从苏南、主城到皖北的过境车辆，挤占长江大桥南京长江三桥正是在上述路网布局及交通状况背景下立项筹建的 u三桥桥位位于南京长江大桥上游约19公里处的大胜关，全线长约15.6 公里，其中跨江大桥长4.75千米，主跨648 米(当时属于国内第一、世界第三)的双塔双索面钢塔钢箱梁斜拉桥全线共设四座互通立交，按双向六车道高速公路标准设计，概算总投资30.9 亿元54研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例55研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u随着南京区域经济的发展和城市建设步伐的加快，城市交通基础设施项目建设的任务越来越重，仅靠南京市政府财政力量很难实现预期规划，根据政府批复，三桥的概算总投资为30.9亿元，建设工期4年，工程于2003 年初动工建设，南京市交通建设投资控股（集团）有限公司（以下简称“市交通集团”）独家出资4100万元组建了项目公司——南京长江第三大桥有限责任公司，负责项目的融资，同时南京市政府还专门成立了南京长江第三大桥指挥部（以下简称“三桥指挥部”），具体负责三桥的建设。

除了项目公司的资本金外，三桥建设资金的主要来源渠道为国家开发银行贷款 u自三桥项目公司成立以来，其注册资本未达到国务院《关于固定资产投资项目施行资本金制度的通知》要求，即“交通基础设施项目资本金比例不得低于投资总额35%”的要求按照30.9亿的概算，资本金需要10.8亿，缺口巨大56研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例uPPP合作结构 u最终，南京三桥的融资是以增资扩股的形式实现的在该模式中，市政府授权三桥公司全权负责三桥项目建设阶段的筹融资以及建成后的项目运营，授权三桥指挥部负责三桥的工程建设整个PPP模式的结构见下图：57研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例58研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u三桥公司引进亿阳集团、深圳高速、浦口开发总公司等社会股东，增资前后的股权结构如下：59研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u对于项目合作中最重要的利益共享和风险分担的问题，合作各方规范了交易中以下几个重要条款： u￿￿￿￿1、市政府、三桥公司、三条指挥部三方关系u￿￿￿￿第一，三桥项目建设由市政府负责，具体授权三桥指挥部全权负责三桥项目建设的组织、协调与管理，三桥建设使命完成后，三桥指挥部即解散，人员转战其他基础设施项目。

 u￿￿￿￿第二，三桥公司全权负责三桥项目建设阶段的筹融资，并按三桥指挥部的用款计划无条件拨付建设资金60研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u￿第三，三桥公司无权干涉三桥指挥部的日常工作，但对三桥项目的工程建设的进展享有知情权，并有权监督建设资金的使用情况 u￿￿￿￿第四，任何因为可归责于指挥部的事由（如质量、安全、工期责任等）而给三桥公司造成的损害，均由市政府负责向三桥公司赔偿，因超概导致的建设资金增加亦由市政府承担61研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u￿2、特许经营权的收益问题 u￿￿￿￿第一，市政府同意协助三桥公司就特许经营权的核心内容――收费权的期限报经省级政府有权部门批准，争取30年收费期实际执行过程中，收费期限最初定为25年，2009经批准延长到30年，2012年又被削减至25年 u￿￿￿￿第二，市政府将积极争取各分类车型收费标准以不低于南京长江第二大桥同期的收费标准向省政府申报 u￿￿￿￿第三，公司在三桥通车后，编制中长期偿债计划，每年在扣除营运成本、偿还到期公司债务并根据偿债计划进行资金预留后，可以按季度预分配所获得的收益62研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u3、公司股权转让的问题 u￿￿￿￿第一，在三桥建成交工验收前，公司股东不得转让公司股权，而在三桥建成交工验收之后涉及的其他三方投资者任何的股权转让行为，受让方的资格都要经市政府或其指定的部门认可。

 u第二，若届时政府有权部门批复的收费年限不足30年，则市交通集团同意应投资方的要求收购其所持有的公司全部股份，但转让要求必须在规定时间内提出，且收购价格须参照投资本金和同期贷款基准利率计算63研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u后续经营状况 u￿￿￿￿南京三桥与2005年10月通车运营，然而其经营状况与投资前预期差距较大，车流量远小于预测数字，实际通车后的平均通行量只达到了当初设计量的62%左右，加上财务费用过大，导致三桥公司连年亏损于是在2009年，其收费年限被批准从25年延长到30年，以尽力保证投资方利益，却引起市民的强烈质疑 u￿￿￿￿2012年，江苏省政府清理超龄路，又将南京长江三桥的收费年限下调至25年，这一下调，对投资方来说损失巨大64研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（二）北京地铁四号线 u￿￿￿￿该项目全长约28.2km，共24座车站，包括城市交通枢纽、商业密集区、大学校区以及旅游风景区从该项目的线路规划设计来讲，北京地铁4号线占据了“地利”的先机，因而能保证其在运营期的充足的客流量，为采用PPP融资模式创造了非常好的预期收益条件65研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u从2004年开始，作为北京市政府代表的北京市基础设施投资有限公司（BIIC）（以下简称“京投公司”）编制招商文件。

2006 年4月，北京京港地铁有限公司（Beijing MTR）（以下简称“京港地铁公司”）与北京市人民政府签订的《北京地铁4号线项目特许协议》京投公司根据地铁4号线的初步设计，按照投资建设责任主体，将项目的建设内容划分为A，B两部分，总投资概算为153亿元人民币A部分主要为土建工程即洞体、车站结构等的投资和建设，投资概算为107亿元，约合总投资的70%该部分的投资和建设由政府出资的京投公司来负责实施；B部分主要为设备和信号系统及车辆、信号、自动售检票机等采购和施工，投资额约合46亿元，占总投资的30%该部分的投资和建设由京港地铁公司来负责实施京港地铁公司注册资本13.8亿元人民币，由京投公司出资2%，北京首都创业集团有限公司（BCG）和香港铁路有限公司（MTR）各出资49%组建而成京港地铁公司约2/3的资金通过无追索权的银行贷款方式融资根据所签署的特许协议，京港地铁公司的特许经营期限为30年在4号线项目竣工验收完毕后的特许经营期内，政府将A部分的使用权租赁给京港地铁公司使用京港地铁公司将负责4号线的运营管理、全部设施的维护和除去洞体外的资产的更新及站内的商业经营其间，政府负责制定票价，并行使监督权力。

该PPP 项目的合同关系如下图所示：66研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例67研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（三）北京地铁十六号线 u北京地铁16号线计划总投资约500亿元，由北京市基础设施投资有限公司（京投公司）承担项目规划和建设，京投公司将16号线总投资额按一定比例，分为投资建设（A部分）和运营管理（B部分） uA部分引入中再资产管理有限公司，投资金额约120亿元股权投资，B部分再次引入北京京港地铁有限公司（京港地铁）作为合作方，计划引入初始投资150亿元该项目，京投公司仅仅使用32亿元资本金，撬动社会资本270亿元，债务融资约200亿元，缓解京投公司资金压力中再资产管理公司发行股权投资计划，采取“10年+10年”（投资计划满10年拥有单方面要求京投提前回购的选择权）的投资模式，分别投资为70亿元、50亿元，占16号线项目公司仅80%的股权，目前中再资产已经完成第一轮募资，预计投资收益率7.05%，按年支付68研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例69研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u银行理财/基金类/资管产品介入模式分析：以十六号线为例，银行理财/基金类/资管产品主要有三个投资渠道。

第一，购买中再资产股权投资计划；第二，购买京港公司的债券类产品（假设京港公司发债）第三，购买京港公司或者16线项目公司的优先股，或者普通股权投资第一类产品实质上就是非标产品根据银监会规定，非标准化债权类投资比例不得高于35%，而且多数商业银行主要购买本单位打包的非标产品，在风控流程方面对于购买其他单位的非标产品尚有欠缺随着PPP模式的大力推广，这类非标产品会越来越多，商业银行也会逐步加强管理，预计2015年商业银行理财资金对PPP模式相关非标产品投资需求升温第二，银行理财/基金类/资管产品购买项目公司（类似京港公司）发行的企业债、资产证券化等债券品种作为公开发行产品，银行理财/基金/资管产品均可购买，而且这类产品流动性好于非标，是金融资产介入PPP模式的最佳方式之一第三，股权投资虽然也是金融资本介入模式之一，但很多理财/资管/基金产品契约限制，直接股权投资有很多不便70研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（四）广州西朗污水处理厂￿￿u1、项目背景：￿￿u西朗项目位于广州市芳村区南部，初始总投资为98587万元人民币，在当时约合1.2亿美元项目首期工程于2001年12月21日动工建设，2003年10月底基本建成并投入通水调试，2004年4月30日投入污水试运行。

到2008年底实现连续三年全达标排放自2000年以来，西朗项目连续几年被列为广东省、广州市的重点建设项目，一直得到政府各有关部门和领导的高度重视和大力支持根据广州西朗污水处理系统工程项目的协议，中外双方的合作期限为23年，6年建设期，美国地球工程公司拥有对该厂为期17年的经营管理权合作期满后，全部资产将无偿转移给中方所有为了保证广州市政府的利益，合同中明确规定，西朗公司在17年内将主要设备更新一遍，以保证交付后污水处理设施能更持久的运营71研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例72研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u2、项目发起人：广州市政府 u3、项目经营者 u成立SPV，即广州西朗污水处理有限公司，主要负责西朗项目的筹建、建设、运行和管理的，公司成立于1998年3月，由广州市污水治理有限责任公司与泰科亚洲投资有限公司共同组建的中外合作公司双方背景，广州市污水处理有限责任公司为广州市政园林局的下属单位，外方泰科亚洲投资有限公司则是美国泰科集团公司的全资附属子公司在泰科集团的业务平台里，美国地球工程公司是从事水处理、环境工程等行业的子公司通过泰科亚洲投资有限公司，美国地球工程公司拥有上述合资公司67%的股权，广州污水处理公司则拥有剩下的33%。

73研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u4、项目资金筹措及融资方式 u￿￿￿￿按照总投资67%的出资比例计算，美国地球工程公司一方应该支付的款项为8700万美元左右，但丰富的融资经验和畅通的融资渠道让地球工程公司仅投入30%的资金就起到了100%的效果 u西朗项目自有资金为33300万元人民币按照合作公司的出资比例，其中广州市污水治理有限责任公司出资10989万元，占自有资金的33%美国地球工程公司则利用泰科亚洲投资有限公司这一融资渠道从母公司融资了2600万美元，约合人民币22311万元，占自有资金的67%项目总投资具体投资剩下的其余67%资金——约66700万元人民币的建设资金则以项目抵押贷款的方式获得解决74研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（五）某市环线公路项目 u基本情况 u项目位于某市绕城高速公路与三环线之间，全长约146公里，全线采用设计速度100公里/小时，双向八车道的高速公路标准建设项目在2011年9月开工，拟分期开发，总投资约400亿元，其中西段投资约70亿元（近23 公里） u由于项目总投资规模大、周期长，为创新融资模式，政府决定采用BOT模式进行投资人招标，要求参与投标的项目发起方负责在当地新设项目公司，并由项目公司对项目的筹划、资金筹措、建设实施、运营管理、养护维修、债务偿还、资产管理和项目移交实行全过程负责，自主经营，自负盈亏，并在特许权协议规定的特许经营期满后，将该项目及其全部设施无偿移交给政府相关部门。

项目于2011年先行启动西段，对参与投标的发起人或发起人联合体设置了较高门槛，以确保发起人具备投资、融资、设计、施工和运营综合能力例如：75研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（1）在投融资能力方面，要求投标人或联合体共同具有不低于项目投资估算（70亿）的投融资能力，其中净资产不低于17.5亿人民币 u（2）在专业设计和施工能力方面，要求具备公路工程施工总承包特级资质、工程勘察综合类甲级、工程设计综合类甲级或公路行业设计甲级或专业设计（同时具备公路、特大桥梁、交通工程三个专业）甲级 u（3）在项目公司股权结构方面，要求联合体的成员数量不超过3名，且联合体主办人应作为项目公司的控股方（出资额占项目公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占项目公司股本总额百分之五十以上），联合体主办人和联合体成员按招标文件的要求提交联合体协议书76研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u实际上，本项目在招投标之前就以政府招商的形式确定了中标主体（通过招商洽谈会进行招商引资），项目的招投标程序只是为了满足国家相关的法律法规要求一定程度而言，对于类似大型项目，政府采用投资人招标的方式，所设“高门槛”可能会被认定为存在“潜规则”和“不公平”的因素。

此外，这些高门槛，对于我国的民营企业而言，也更难以有机会参与PPP/BOT 模式的项目77研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u合作模式 u经过招投标程序，项目由国内某顶级综合承包商、市属国企交通投资集团联 合体中标，双方的建议合作模式如图：78研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u￿在项目资本结构安排方面，项目结合各方优势，依次构建出了：￿￿￿￿（1）以承包商为主发起人，联合市属交通投资集团以BOT￿模式竞得项目，￿其中双方约定各自职责分工：交通投资集团负责整体项目的投资和项目管理，为联合体主办方，负责项目建设期筹资、建设期的监管和运营期的项目经营管理(即BOT￿部分)；承包商负责工程总承包，为工程总承包方，具体负责项目的设计和施工(即EPC￿部分)，建设￿阶段负责项目资本金融资工作79研究学习九、九、PPPPPP模式案例模式案例u（2）承包商在建设阶段首先出资组建项目公司（100%持股），承包商与交通投资集团、外部专业投资管理机构约定，项目的建设运营过程中，股权结构调整安排如下：项目建设阶段，由承包商、投资机构共同发起设立本项目的投资基金（有限合伙），投资机构负责募集社会资金，基金以权益投资、增资扩股形式入股项目公司，直至基金持股75%、承包商持股25%，基金和承包商负责项目总投资中的资本金部分出资（即总投资的25%）。

市交通委及交通投资集团牵头做好银团配套贷款支持（即总投资的75%）承包商按要求完成建造任务项目运营初期阶段的前3￿年，承包商、交通集团、基金约定，由运营商交通￿￿集团逐年回购基金和承包商股权，基金和承包商逐步退出项目公司项目运营稳定阶段，由交通投资集团100%持有项目公司￿￿u￿￿￿（3）承包商与投资机构就项目资本金投融资的结构设计、银团配套贷款的进度设计，是本项目BOT￿模式成功的关键80研究学习十、结束语十、结束语在公用事业领域中加强推广应用公私合作制，是已经得到了学界认可并被实践证明了的成功做法然而，对于公私合作制在哪些具体性质的项目上适宜采用、对具体项目应该使用何种类型的合作方式、在实行公私合作制之后如何保障广大人民群众的利益不受损害、实行公私合作制的项目当中如何防止私营企业的垄断行为、如何在公私合作制当中保证政府的高信用度、政府在一定程度和一定范围内采取怎样的监管形式参与运营，如何构建一个合理有效的监管体制等问题，没有得到深入的研究和解决，法律法规的建立健全依然任重道远政府在实行公私合作制项目当中所扮演的角色问题，政府在公用事业改革领域中的有效管制问题，这是有待学界进一步深入研究探讨的重要现实问题，同时这也是一个非常严峻的问题。

81研究学习82研究学习。