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© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.Hogan & Hartson霍金豪森律师事务所美国和欧盟关于中国投资的国家安全审查Jeanne Archibald二零零六年十一月2© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.U.S. National Security Reviews of Foreign Direct Investment美国关于外国直接投资的国家安全审查•美国长期以来一直奉行开放的投资政策•二十世纪八十年代—美元贬值以及充满吸引力的股价令美国公司成为外国投资者的目标•日本富士通公司试图收购仙童半导体公司的交易，引发了关于国防基础工业安全的争议•里根政府一直抵制关于限制投资的立法提案•未采纳极端提案：国会最终通过了《1950年国防生产法》 “埃克森—弗罗里奥”修正案 3© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.Exon-Florio Amendment: Basic Authority “埃克森—弗罗里奥”修正案：基础授权•根据“埃克森—弗罗里奥”修正案： –总统（或其指定的代表）有权就外国公司对美国公司的收购进行国家安全调查–下列情形下，总统可以中止，禁止或者限制外国人收购美国企业控制权的交易：•总统认为收购者可能做出威胁美国国家安全的行为，同时•其它法律无法为美国总统提供足够和适当的授权以保护美国国家安全。

–总统关于国家安全考虑的结论不受司法审查–总统始终拥有阻止或者限制某项投资的权力，除非经审查表明该交易未对国家安全造成影响4© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved. Administration of Exon-Florio: Role of CFIUS“埃克森—弗罗里奥”的执行：美国外国投资委员会的职权•总统指定由美国外国投资委员会（CFIUS）行使“埃克森—弗罗里奥” 条款下对外资并购的审查•CFIUS是一个跨部门的政府委员会–主席---财政部长–成员– 国防部长，国土安全部部长，国务卿，商务部长，司法部长，美国贸易谈判代表，管理和预算办公室主任，国家科学和技术办公室主任，总统国家安全事务助理，总统经济事务助理，经济顾问委员会主席•CFIUS的职能–接受交易申报–审查交易对国家安全的影响–如果需要，对交易进行调查，并向总统提交报告5© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.Administration of Exon-Florio: National Security Factors “埃克森—弗罗里奥”的执行：国家安全因素•CFIUS考虑的两个主要因素–收购方的性质–被收购资产（美国企业）的性质•具体因素–国防安全预计所需的国内产量–国内产业满足国防安全的能力 –外方控制美国企业对满足国家安全需求的影响–交易对美国在涉及国家安全领域的技术发展和领先地位产生的影响–交易对与国防机构或其它国家安全相关机构的有关合同产生的影响–对目标公司产品和技术数据的出口管制分级，以及并购方遵守美国出口管制的纪录–政府对并购美国企业的外国公司的所有权/控制权–收购方所属国在防止核扩散， 反恐以及技术转移方面的合作纪录6© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved. Administration of Exon-Florio: Procedures“埃克森—弗罗里奥”的执行：程序•由交易方通过自愿申报开启程序–在正式申报之前提交初稿•“埃克森—弗罗里奥” 程序最多包括三个阶段–初审–调查并向总统提出建议–总统考虑并做出决定7© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved. Exon-Florio Process: Initial Review“埃克森—弗罗里奥”程序：初审•向CFIUS成员方提交申报–交易双方需提交的各种信息–将申报稿向CFIUS的各成员机构散发–CFIUS 初审通报–国家情报局局长提交威胁评估报告–CFIUS可以要求提供其它信息•所有提交CFIUS的信息都将严格保密•减缓协议谈判•初审应在30天内完成， CFIUS可以：–认定该交易不涉及国家安全因素—终止程序，并通报国会–进入调查阶段–建议交易方撤回申报并重新申请8© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved. Exon-Florio Process: Investigation“埃克森—弗罗里奥”程序：调查•CFIUS继续审查交易对国家安全的影响•CFIUS 可以正式会见交易方，讨论有关情况•减缓协议谈判•CFIUS 口头通知国会有关委员会相关交易初审已进入调查阶段•调查必须在45天内结束•向总统提交正式报告9© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.Exon-Florio Process: Presidential Action “埃克森—弗罗里奥”程序：总统的决定•总统应在调查结束十五天内决定是否行使权力阻止或限制该交易•总统必须向国会报告其决定–对决定的详细解释–对所考虑因素的说明•如果总统认定存在国家安全的威胁，他可以 –禁止交易方完成交易–如果交易已完成，要求外国投资方剥离•自1988年以来，总统只行使过一次权力来阻止交易完成10© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved. Exon-Florio Process: National Security Mitigation Agreements“埃克森—弗罗里奥”程序：国家安全减缓协议•当交易涉及国家安全因素时， CFIUS或其成员机构可以寻求与交易方协议降低风险•根据不同的国家安全考虑，减缓协议在范围和目的上各有不同。

例如：–将敏感资产放入美国人管理的单独分支机构内运营–保护关键的基础设施–保护合法的电子监控–雇佣可靠人员从事敏感工作–向美国政府报告违反国家安全的情形–对美国境内的关键基础设施进行维护–保证美国政府官员获取敏感技术•接受减缓协议对于获得CFIUS批准非常重要•在“埃克森—弗罗里奥”申报前提议进行减缓协议的讨论•对遵守减缓协议的监控•执行减缓协议11© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved. Administration of Exon-Florio: Recent Cases “埃克森—弗罗里奥”程序：最新案例•中国海洋石油公司–收购方性质-政府所有–收购资产性质-敏感的能源部门–国会的反应•迪拜海港世界–收购方性质-政府所有–收购资产性质- 港口部分属关键基础设施–9/11事件之后美国强化安全环境–国会的反应-政府表现不佳–加速催化对“埃克森—弗罗里奥”法案的修改12© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.Legislative Proposals to Amend Exon-Florio 关于修改“埃克森—弗罗里奥”的提案•在迪拜世界海港案之后，有许多关于修改“埃克森—弗罗里奥”的提案–国会职能的扩大和正式化–要求对所有涉及外国政府所有权/控制权的交易进行调查–根据风险水平对国家进行分类–延长对交易的初审期限–增加CFIUS的成员单位，并改变其领导部门–制定CFIUS内部审议程序•关于今年是否会通过上述立法的前景并不明了•政府已非正式的接受部分修改意见，并有可能颁发行政令使这些调整正式化13© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.Exon-Florio: Strategic Considerations for Investors “埃克森—弗罗里奥”：投资者的战略化考虑•是否进行自愿申报–买卖双方有着不同的利益考虑–好处：提供“安全港”•将通过 “埃克森—弗罗里奥”审查作为完成交易的条件–交易各方在提交申报时的合作义务–确定可以接受的减缓协议标准•申报的时机•第三方的作用•审查程序中的优势地位•减缓协议；交易完成后对经营活动产生的影响•知会关键的国会委员会14© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.European National Security Reviews on Foreign Direct Investment欧盟对外国直接投资的国家安全审查•和美国一样，一些欧洲国家也规定有权阻止或限制涉及国家安全考虑的外国直接投资：法国，德国，英国•与美国体制一些相似之处：–英国和法国可以对投资规定条件。

•与“埃克森—弗罗里奥”的一些重大不同：–某些投资要求预先通报•对于制造或发展军事武器以及特定加密系统的德国公司，非德国公司在收购其25%及以上的股权时需预先进行申报•2005年法国颁布法令，要求非欧盟投资者在投资生化、军事武器、加密系统等特定领域时需预先批准–上诉权•德国-司法审议•法国-可以向行政法院提出上诉15© Hogan & Hartson LLP. All rights reserved.巴尔的摩北京柏林波尔德布鲁塞尔布达佩斯加拉加斯科罗拉多泉城丹佛日内瓦香港伦敦洛杉矶迈阿密莫斯科纽约北弗吉尼亚巴黎上海东京华沙华盛顿For more information onHogan & Hartson, please visit us at关于霍金豪森的更多信息，请浏览我们的网页Jeanne S. Archibald主任国际贸易华盛顿jsarchibald@ +1 202.637.6740Philip C. Larson主任反垄断华盛顿pclarson@ +1 202.637.5738Mark S. McConnell合伙人国际贸易华盛顿msmconnell@ +1 202.637.5796Lourdes Catrain合伙人国际贸易布鲁塞尔lcatrain@ +32.2.505.0911George Metaxas合伙人反垄断布鲁塞尔gmetaxas@ +32.2.505.0911。