司法实践中对财产刑的认识误区及适用时应注意的几个问题.doc

司法理论中对财产刑的认识误区及适用时应注意的几个问题司法理论中对财产刑的认识误区及适用时应注意的几个问题我国刑法中的财产刑，可以分为罚金和没收财产两种在我国的刑罚体系中，罚金和没收财产都是附加刑97年修订后的刑法对财产刑作了较大幅度的修改，扩大了财产刑的适用范围，如刑法规定的罚金条文有139个①但在司法理论中，由于对财产刑的认识上还存在较大的误区，财产刑被闲置不用或用得很少，几乎无用武之地，影响了财产刑的正确适用误区之一：重刑轻财的观念在中国历史上，历来奉行乱世用重典的刑罚适用价值观而我国长期处于封建半封建社会，商品经济观念薄弱，长期以来，重刑的观念根深蒂固这从中国历代的刑法典中可以表达出来建国以来，我国的社会构造是建立在方案经济体制之上的以集中、垄断、大一统为特征的政治社会，国家控制了全部的社会资、使经济领域之外的其他制度、社会构造深深地烙上了这种所有制形式的印迹，刑罚成为国家推行其意志的暴力工具，因此，刑罚的价值观表达了平安和秩序的价值观至高无上尽管经过20年的改革开放，刑罚的价值观不再单一，也趋向多元化，如财产刑在现行的刑法中地位的加大表达了效益刑罚价值观的地位在上升但当前，经过多年的“严打”，学界普遍认为我国实行的是重刑的刑事政策。

在刑事审讯领域，重刑观念在一些地方亦有突出表现：重刑率是作为对审讯机关进展评价、考核的一个重要指标和成绩来对待的，审讯机关也往往用重刑率来说明审讯效果和成绩而这也得到了相当多的社会民众的认同所以法官在裁量刑罚时也重刑轻财这种传统和现状危害是很大的，除了破坏罪刑相适应的原那么之外，增加的不必要的诉讼投入也是惊人的这里有一个1997年刑法修改时对适用重刑不可取的统计数据：一个劳改犯劳动一年，国家财政要投入2300元当时全国适龄儿童免费入学所需费用平均不到200元，年以一个劳改犯多劳改一年，就有10个儿童不能免费入学我国一年处理刑事案件几十万件，假如一个案件的一个罪犯多判一年，加起来就是几十万年，就涉及几百万儿童不能免费入学，文盲增加，犯罪率必然增加，就进入了恶性循环②而在重刑思想影响下，面对犯罪率上升、社会治安状况恶化，人们本能地会把原因归结于惩罚不够、打击不力，从而主张加大刑罚量难怪菲利说：“用暴力来纠正暴力总不是一种好方法在中世纪，刑罚很严酷，但犯罪同样残忍社会在与犯罪的残暴之间的斗争失去效力时，便会恶性循环③在这一方面，我国十几年来的“严打”理论就是明证重大刑事犯罪的发案率仍呈上升趋势。

④因此在刑罚功能上不仅仅要认识到其有平安和秩序的功能，而且要认识到其有效益和效率的功能，也就是学者所说的谦抑的功能而财产刑是进步刑罚效益，降低刑罚本钱的重要途径是实现刑罚谦抑功能的重要方法，因此在理论中要少重人身刑，多用财产刑误区之二：适用刑产刑,会导致以罚代刑在司法理论中，财产刑之所以适用率低，还存在一个思想误区是怕被指责为以罚代刑根本原因是认为财产刑是资本国家剥削、压迫人民的一种手段而资本家有钱可以以罚代刑以钱赎罪这种认识是片面的财产刑并非资本国家的专利品，正如生命刑和自由刑一样，是人类文明和进步的成果，是实现刑法效益功能的重要方法，为世界各国所采用如法国新刑法典进步了罚金刑在刑罚体系中的地位，从罚金刑在分那么中的适用来看，全部进犯财产之重罪与轻罪、全部危害民族、国家及公共安宁罪、妨害公众信任罪、坏人结社罪、违警罪，都挂有罚金刑在进犯人身之重罪与轻罪中，挂有罚金刑的条文比例多达95％尽管新刑法典没有明确指出罚金刑是主刑，但从条文含义看出，罚金刑事实上居于主刑地位⑤而在我国，修订前后的刑法都将财产刑作为一种刑罚因为财产刑本身就是一种刑罚，因此判处财产刑不存在以罚代刑的问题而且符合刑罚改革的历史潮流，即轻刑化。

因此要破除适用财产刑是以罚代刑，是西方金钱万能观念在刑罚上的表达的陈旧思想在司法理论中要解放思想，大胆适用财产刑，用足财产刑这既是顺应了刑罚轻刑化的世界潮流，也是我国刑法本身的要求但是在司法理论中要正确适用财产刑还要注意以下几方面的问题一、罚金和没收财产是两种不同的财产刑修订后的刑法较修订前扩大了财产刑的适用范围，有139个条文中规定了罚金刑，主要集中规定于破坏社会市场经济秩序的犯罪和妨害社会管理秩序的犯罪两章之中，对这些犯罪仅处以自由刑，有时很难收到预防犯罪之成效，而罚金刑的性质决定了它不仅使犯罪人深感无利可图，以触其痛处，而且有利于剥夺犯罪人的再犯才能，强化刑罚的特殊预防功能而没收财产作为一种财产刑，主要适用于危害国家平安罪、情节严重的破坏社会经济秩序罪、进犯财产罪、妨害社会管理秩序罪等，对这些犯罪适用没收财产既是对贪财图利的罪犯给以应有的惩罚，也是对他们继续进展犯罪活动的物质条件予以必要的剥夺罚金刑和没收财产刑是两种不同的刑罚方法通过两种财产刑适用对象的不同，相比拟可以得出没收财产刑是一种较重的附加刑，适用的一般是重罪罚金是一种较轻的附加刑，适用的一般是轻罪而且这两种财产刑的执行方法也不一样。

没收财产是没收个人所有财产的一部或者全部而刑法第53条规定：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强迫缴纳对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产的，应当随时追缴假如由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确有困难的，可以酌情减少或者免除这意味着没收财产刑必须没收犯罪人个人现有的财产，而罚金刑那么不必受此限制具有更灵敏的特点认识到罚金刑和没收财产刑的差异性，对法官在司法理论中正确地适用财产刑很有裨益因为我国刑法在某些情况下，对同一条文同时规定没收财产与罚金供法官选择，这时分清二者之间的差异对准确适用刑罚是非常必要的如刑法第239条规定，以讹诈财物为目的的绑架别人的，或者绑架别人作为人质的，处十年以上有期徒刑，并处分金或者没收财产这时适用罚金还是没收财产？这当然要根据犯罪行为的危害严重程度，对危害重的用没收财产刑，危害轻的用罚金刑这种细微之处往往能表达法官的法律素养的上下二、要更新观念，在理论中大胆适用单处财产刑刑法规定的财产刑的适用方式有多种，其中规定单处没收财产的很少，主要是是单处分金的多，虽然刑法很多条款里都规定了可单处分金，但我们很少看到案件中有单处分金的判决。

罚金刑与人身刑相比，首先可以更好地实现刑罚的效益功能，因为罚金只有收入，没有支出，经济性十清楚显；其次罚金刑还可以防止犯罪人在狱中恶性感染，有利于犯罪人的教育改造；在单外罚金刑的情况下，对犯罪人不予关押，因此可防止犯罪人对社会生活的不适应性性；再次，在司法理论中，误判的可能性是难以防止的，罚金刑与人身刑相比，在发生误判的情况下最易纠正人身刑是剥夺人的自由，发生误判，虽然可无罪释放，但改判前已经失去的自由已无可挽回只有在单处分金的情况下，发现误判，可以向受刑人返还其缴纳的金钱，赔偿其利息，使误判得到彻底的纠正由于单处分金刑有种种好处，所以在司法理论中法官要摒弃重刑轻财的观念，进一步解放思想，而且随着我国经济的开展，公民文化生活程度的进步，财物刑的观念必将发生变化，依法适用财产刑同样可以起到制裁违法犯罪的的震慑作用所以在司法理论中，大胆适用单处财产刑，要把刑法规定的财产刑充分利用起来，而且要用足，充分发挥财产刑的应用功能另一方面，法官在理论中也要防止走向另一个极端，不能无限夸张财产刑的功能还要详细案件详细分析^p ，在判处单处财产刑时要充分考察的人身危险性因为量刑的事实根据应当是社会危害性和人身危险性的统一。

⑥在刑法规定可单处财产刑的犯罪中，犯罪行为的社会危害性一般都不太大，因此在量刑时考察犯罪人的人身危险性是非常重要的只有人身危险性小的犯罪人才能单处财产刑，否那么就不能实现刑罚的特殊预防功能人身危险性，指的是犯罪人的存在对社会所构成的威胁，即其再犯罪的可能性⑦在我国司法理论中认定犯罪人人身危险性大小应当重视的因素有：1、犯罪人的罪后表现犯罪人的在犯罪后表现，可以反映出行为人内心悔改程度和行为人承受教育改造、复归社会的难易程度一般而言，行为人在犯罪后能真诚悔过、坦白交待、积极退赃、主动赔偿损失、积极采取措施消除和减轻危害结果，说明其有悔改之情和赎罪之意，其人身危险性较小反之那么大2、犯罪人的履历犯罪人的履历包括犯罪人的生活环境、犯罪记录及犯罪人的一贯表现等，这些因素相结合，可以在一定程度上反映犯罪人的人格和犯罪人矫正的难易程度犯罪人的生活环境，主要包括家庭环境、教育环境和工作环境等一般来说，假设行为人在良好的家庭、社会环境中成长，即使偶然犯罪，其也易纠正犯罪记录，被称为“前科”指行为人在犯本罪之前是否犯有它罪，或者从事过其他违法活动的犯罪人是否有违法犯罪记录，是世界各国公认的评价行为人人身危险性大小的重要参数。

犯罪人有“前科”那么其改善的难度大，人身危险性就大，反之那么小3、犯罪人的主观恶性犯罪人的主观恶性主要是指犯罪人在犯罪过程中所表现出的主观罪过形式及其内容主观恶性不仅是判断行为社会危害性的程度的重要因素，对于衡量行为人的人身危险性也具有重要意义我国罪过形式有四种：直接成心、间接成心、过于自信的过失和忽略大意的过失其主观恶性也是按上述顺序由大到小此外，还应当考虑犯罪人的知识程度、犯罪人与被害人的关系、犯罪人的年龄等由于单处财产刑有种种好处，因此，法官在司法理论中对一些人身危险性小的初犯、偶犯、少年犯要大胆适用单处财产刑充分发挥财产刑在刑罚中应有地位和作用三、财产刑作为附加刑适用时与主刑并处时的关系问题1、在理论中如何理解刑法上规定的可以并处财产刑中的“可以”？在财产刑的适用方式中，其最主要的还是作为附加刑与主刑并科适用这里的并科有两种一是得并制，即可以并处也可以不并处二是必并制，即必须并处罚金刑几乎都是必并制得并制主要存在于没收财产刑这带来一个问题，即司法理论中法官往往认为刑法规定了可以适用财产刑这同时意味着也可以不适用财产刑并以此为借口，不适用并处财产刑笔者认为这种对刑法的理解有失偏颇。

对可以并处没收财产刑中“可以”的准确理解应是没有特殊情况就应当适用，即一般情况下应当法官往往注重了这两个字的文字含义而无视了其法律念义这在理论界早已不成问题，但是理论中由于重刑轻刑观念根深蒂固的影响，法官还往往固执己见这不利于财产刑的正确适用而且对不适用财产刑的特殊情况还要严格掌握这种特殊情况应指⑴犯罪人确实没有个人财产或只有很少生活必需的财产，没收后影响其以后的正常生活的；⑵其赡养人或抚养人需要犯罪人的财产维持必须的生活、学习的费用；⑶犯罪人欠下的债务必须以其个人财产归还的等等对于其他一般情况那么不能作为可以不适用财产刑的理由2、主刑与并处适用的财产刑之间的平衡问题财产刑在附加适用的时候与主刑〔主要指人身刑〕之间有没有什么关联？即财产刑对主刑有没有影响，财产刑多判点人身刑能不能少判点？这在司法理论中又是个敏感的问题笔者认为主刑和附加刑之间存在着联络，它们之间是一种动态平衡关系重刑思想存在诸多弊端，对犯罪人多判一年自由刑，将使全国几百万儿童不能免费入学，轻刑化是刑罚改革的潮流，任何一种社会危害都是可以通过价值计算的，就是说一个人造成的危害后果折算成货币，货币再折算成标准劳动力在经济不兴旺的情况下，很少用刑产刑让给予补偿，主要靠人身刑来补偿，因此刑期都较长。

刘家琛副院长认为在经济兴旺、公民个人收也逐步增长的情况下，犯罪行为所造成的危害、损害，是可以用财产刑来进展补偿的⑧财产刑多判点，自由刑可以判轻点这里人身刑与财产刑之间就是一种动态平衡关系，而不是静止不动的当然这种轻是有一限制的是在法定刑幅度以内的轻，不得以适用的财产刑重为理由。