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国际商事仲裁国际商事仲裁2 21. 1. 两种理论两种理论 oo传统观点：传统观点：仲裁条款是主合同不可分割的仲裁条款是主合同不可分割的一部分，主合同无效或解除，合同中的仲一部分，主合同无效或解除，合同中的仲裁条款当然无效裁条款当然无效oo现代观点现代观点: :含有仲裁条款的主合同与仲裁含有仲裁条款的主合同与仲裁条款应被看作是两个单独的协议具有相对条款应被看作是两个单独的协议具有相对独立性，仲裁条款效力不受主合同的影响独立性，仲裁条款效力不受主合同的影响案例案例o19991999年年1010月月8 8日，辽宁公司依据日，辽宁公司依据债权转让协债权转让协议书议书向河南省高级人民法院起诉，请求判令向河南省高级人民法院起诉，请求判令河南公司按债权转让协议的数额偿还债务河南公司按债权转让协议的数额偿还债务o河南公司提出异议：河南公司与鑫泉公司在河南公司提出异议：河南公司与鑫泉公司在合同中有仲裁条款，合同之债权转让，并不合同中有仲裁条款，合同之债权转让，并不影响原合同中约定的解决争议的方式，即提影响原合同中约定的解决争议的方式，即提交仲裁的效力交仲裁的效力1 1．两种理论．两种理论oo自动转让说自动转让说：：合同中的仲裁条款随合同转合同中的仲裁条款随合同转让而转让，受让人受仲裁条款约束。

让而转让，受让人受仲裁条款约束oo明示同意说：明示同意说：除非受让人明确同意受仲裁除非受让人明确同意受仲裁条款约束，仲裁条款不对其产生约束力条款约束，仲裁条款不对其产生约束力2.2.立法与司法状况立法与司法状况oo德国德国德国德国: : : : 自动转让自动转让自动转让自动转让oo法国：法国：法国：法国： 明确同意明确同意明确同意明确同意o我国：我国：20062006年最高人民法院关于适用《中华人年最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释第民共和国仲裁法》若干问题的解释第9 9条条：债权：债权：债权：债权债务全部或部分转让的，仲裁协议对受让人有债务全部或部分转让的，仲裁协议对受让人有债务全部或部分转让的，仲裁协议对受让人有债务全部或部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协让人明确反对或者不知有单独仲裁协让人明确反对或者不知有单独仲裁协让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。

议的除外参考结论参考结论oo辽宁公司与鑫泉公司达成债权转让协议，辽宁公司与鑫泉公司达成债权转让协议，对原合同中约定的仲裁条款未对原合同中约定的仲裁条款未明确表示反明确表示反对对，故原仲裁条款依然有效故原仲裁条款依然有效oo本案应通过约定的仲裁机构裁决，人民法本案应通过约定的仲裁机构裁决，人民法院不应受理院不应受理三、仲裁程序三、仲裁程序程序流程程序流程 申请与受理申请与受理 → 组成仲裁庭（独任与合议）组成仲裁庭（独任与合议） →审理（开庭审理与书面审理）审理（开庭审理与书面审理） → 裁决裁决（中间或临时、部分、最后）（中间或临时、部分、最后）1.当事人的主体资格当事人的主体资格股东的派生仲裁问题股东的派生仲裁问题 §§公司与第三人订有仲裁协议公司与第三人订有仲裁协议 §§公司拒绝或怠于向第三人行使请求权公司拒绝或怠于向第三人行使请求权 §§股东依照公司章程用尽了内部救济办法2.第三人加入仲裁问题第三人加入仲裁问题否定说及其理由否定说及其理由§§有损合同的相对性有损合同的相对性§§有损仲裁的保密性有损仲裁的保密性§§有损程序的便捷性有损程序的便捷性肯定说及其理由肯定说及其理由§§有利于查清事实有利于查清事实§§有利于前后一致的裁决有利于前后一致的裁决§§总体上节约争议解决成本总体上节约争议解决成本相关规定相关规定oo荷兰民事诉讼法荷兰民事诉讼法1045条条 经与仲裁结果有利害关系人的申请，仲裁庭经与仲裁结果有利害关系人的申请，仲裁庭可以允许第三人参加仲裁程序。

可以允许第三人参加仲裁程序oo伦敦国际仲裁院仲裁规则伦敦国际仲裁院仲裁规则 仲裁庭可追加第三人，即使仲裁当事人一方仲裁庭可追加第三人，即使仲裁当事人一方反对oo日本商事仲裁协会仲裁规则日本商事仲裁协会仲裁规则 第三人同意、当事人同意、仲裁庭同意第三人同意、当事人同意、仲裁庭同意3.仲裁员的选择及其公正性问题仲裁员的选择及其公正性问题名册制名册制§§强制仲裁员名册（日、印）强制仲裁员名册（日、印）§§推荐仲裁员名册（美、中、香港）推荐仲裁员名册（美、中、香港）§§不设仲裁员名册（伦敦、国际商会、瑞典）不设仲裁员名册（伦敦、国际商会、瑞典）公正性公正性§§近亲属关系近亲属关系§§利害关系利害关系§§其他可能影响公正仲裁的关系其他可能影响公正仲裁的关系4.当事人未选择法律时的法律适用问题当事人未选择法律时的法律适用问题o依据仲裁地冲突规则确定实体法依据仲裁地冲突规则确定实体法o适用仲裁庭认为适当的国内实体法律（如最适用仲裁庭认为适当的国内实体法律（如最密切联系地法）密切联系地法）o适用仲裁庭认为适当的国际法或一般国际规适用仲裁庭认为适当的国际法或一般国际规则则讨论案例讨论案例oo1990199019901990年年年年11111111月，承租人向出租人（海南轮船有限公司）月，承租人向出租人（海南轮船有限公司）月，承租人向出租人（海南轮船有限公司）月，承租人向出租人（海南轮船有限公司）要求租船，出租人要求租船，出租人要求租船，出租人要求租船，出租人 将将将将““““通发通发通发通发””””轮并将租给承租人。

轮并将租给承租人轮并将租给承租人轮并将租给承租人双方签定租船合同中有仲裁条款双方签定租船合同中有仲裁条款双方签定租船合同中有仲裁条款双方签定租船合同中有仲裁条款oo““““通发通发通发通发””””轮轮轮轮11111111月月月月14141414日抵达营口港鲅鱼圈锚地，该轮日抵达营口港鲅鱼圈锚地，该轮日抵达营口港鲅鱼圈锚地，该轮日抵达营口港鲅鱼圈锚地，该轮抵达后，承租人未能备妥货物，造成无货运载抵达后，承租人未能备妥货物，造成无货运载抵达后，承租人未能备妥货物，造成无货运载抵达后，承租人未能备妥货物，造成无货运载oo出租人就货物落空而引起的损失，于出租人就货物落空而引起的损失，于出租人就货物落空而引起的损失，于出租人就货物落空而引起的损失，于1991199119911991年年年年3 3 3 3月月月月26262626日向承租人提出仲裁索赔日向承租人提出仲裁索赔日向承租人提出仲裁索赔日向承租人提出仲裁索赔 讨论案例讨论案例oo在仲裁中，承租人提出，本案争议是由第三人在仲裁中，承租人提出，本案争议是由第三人在仲裁中，承租人提出，本案争议是由第三人在仲裁中，承租人提出，本案争议是由第三人营口外轮代理（下一租家）分公司引起的，因营口外轮代理（下一租家）分公司引起的，因营口外轮代理（下一租家）分公司引起的，因营口外轮代理（下一租家）分公司引起的，因此，营口外轮代理分公司应参加本争议的仲裁。

此，营口外轮代理分公司应参加本争议的仲裁此，营口外轮代理分公司应参加本争议的仲裁此，营口外轮代理分公司应参加本争议的仲裁oo承租人与营口外轮分公司达成备忘录称：承租人与营口外轮分公司达成备忘录称：承租人与营口外轮分公司达成备忘录称：承租人与营口外轮分公司达成备忘录称：“ “双方双方双方双方同意由中国贸易促进委员会仲裁解决这一问题，同意由中国贸易促进委员会仲裁解决这一问题，同意由中国贸易促进委员会仲裁解决这一问题，同意由中国贸易促进委员会仲裁解决这一问题，并同意与海南轮船有限公司一起参加仲裁并同意与海南轮船有限公司一起参加仲裁并同意与海南轮船有限公司一起参加仲裁并同意与海南轮船有限公司一起参加仲裁” ” 讨论案例讨论案例oo出租人认为，承租人与出租人有合同关系，出租人认为，承租人与出租人有合同关系，理应由承租人直接对出租人负责赔偿，然后理应由承租人直接对出租人负责赔偿，然后再由承租人找其他责任方追偿承租人不应再由承租人找其他责任方追偿承租人不应以第三方对他负有责任为由拒绝直接、单独以第三方对他负有责任为由拒绝直接、单独对出租人承担责任，赔偿损失，因此，出租对出租人承担责任，赔偿损失，因此，出租人不同意让第三方参加本案争议的仲裁人不同意让第三方参加本案争议的仲裁. .oo仲裁庭拒绝第三人参加仲裁。

仲裁庭拒绝第三人参加仲裁否定的实践及理由否定的实践及理由oo协议仅对当事人有约束力协议仅对当事人有约束力oo仲裁具有保密性、商业秘密仲裁具有保密性、商业秘密oo防止仲裁程序拖延，费用增加防止仲裁程序拖延，费用增加oo可能导致执行困难可能导致执行困难。