2022年法律硕士民法学知识点大串讲(34).docx

法律硕士民法学知识点大串讲(34) 十七、定金 应明确定金的概念，定金的成立要件：①主合同有效成立，②必需写上定金字样，③必需实际交付，④不得超过合同金额的20%，超过局部视为预付款定金的性质，当事人可以商定，当事人没有商定的，视为违商定金在同一合同中，既有定金条款，又有违约金条款的，只能由非违约方选择适用，不能同时并用定金可以同损害赔偿同时适用，假如定金缺乏以弥补损失的，仍旧可以要求损害赔偿损害赔偿时，定金双倍返还的局部应当填补所造成的损失比方：损失是5万元，定金是2万元，双倍返还是4万元，已经填补的损失是2万元，这样补偿损失就应当是3万元 例：甲与乙订立了一份买卖合同，价款100万元，甲要求乙向其支付15万元的定金，同时商定，任何一方违约的，应支付对方10%的违约金因甲不能履行合同，引起违约，乙向甲要求返还数额最多应为（ ） A． 30万元 B． 25万元 C． 10万元 D． 40万元 假如根据定金双倍返还，是30万元；假如根据违约金，是10万元，再加上已交付的定金，共计25万元。

所以最多要求返还是30万元 不履行合同，适用定金制度不完全履行合同，根据比例适用定金制度瑕疵履行合同，假如导致合同目的不能实现的，可适用定金制度，否则只能适用损害赔偿 十八、债权让与 债权让与具有非要式性、无因性债权让与行为是处分行为，债权让与必需是让与人与受让人达成债权转让协议，该协议应保证存在有效的债权让与的债权应具有可让与性，否则债权转让协议就不具有效力 不能转让的债权有：①具有人身性质的债权，②法律规定不能转让的债权，③当事人商定不能转让的债权，这些债权假如转让不具有转让的效力债权让与协议要经让与人与受让人同意而生效，在债权让与中，债权人负有通知的义务债务人的义务假如债权人未通知的，债权让与协议有效，但是该转让对债务人不发生效力（即债务人可以拒绝向新的债权人履行义务）债权让与通知也存在一些例外状况：①证券化债权的让与不以通知债务人为要件，如无记名债券、火车票、电影票②特别债权的转让必需办理登记手续，如使用权的过户③当事人之间特殊商定的债权让与必需经债务人同意 债权让与具有内部效力和外部效力1）在内部效力方面，主债权转移，从权利随之转移让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行事债权所必要的一些状况，让与人应对其让与的债权负瑕疵担保的义务。

2）在外部效力方面，债权的让与不得损害债务人的现存利益，不得增加债务人的负担债权的让与对债务人的效力以通知为准，该通知不得迟于债务的履行期债务人受领通知后，即使让与并未发生和让与无效，债务人向第三人所为的履行仍旧有效，免除债务人的其他义务债务人接到债权让与通知时，债务人对让与人的抗辩可对受让人主见，这种抗辩包括合同不成立以及无效的抗辩、履行期尚未届至的抗辩、合同已毁灭的抗辩、被让与的债权已过诉讼时效的抗辩等等此外，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以主见抵销权 例：丁公司欠甲公司100万元2022年10月，甲公司与丙公司签订协议，商定甲公司对丁公司的100万元的债权由丙公司享有，但未通知丁公司同年12月，丙公司向法院起诉要求丁公司归还欠款，有关该案的错误表述是（ ） A． 乙丙之间的债权转让协议无效，由于未取得丁公司的同意 。