直面现实敢于探索——读《法治及其本土资源口樊养才(共5页).docx

直面现实敢于探索——读《法治及其本土资源口樊养才直面现实敢于探究——读《法治及其外乡资源口樊养才 　　 　　自从上个世纪末，苏力发表《法洽及其外乡资源》…以来，学界围绕“外乡资源说”的争辩始终未曾停顿过，借苏力本人的话说：“11016年我出版了第一本论文集《法治及其外乡资源》，在法学界引出了一些动静该书一版再版，颇受青年学子的热捧与宠爱以变法、法洽、人治及外乡资源为主题的学术争辩也把苏力本人推到了风口浪尖之上一时间，赞扬、疑心和指责随之而来他为何会被那么多人误读或误会，“……许多指责甚至包括某些赞扬都基于一些大而化之的误会，并且往往都只关注诸如像‘外乡资源’这样的词”借用苏里本人的话“有不少人因为我用了‘外乡资源’一词，就将我同法制外乡化联系在一起这是一种望文生义的阅读，一种基于‘外乡’的误会” 　　 　　那么，对于苏力“外乡资源论”的误读或误会，如下三个方面争议较大一、关于“外乡资源”的争辩关于外乡资源论，指责者认为，“外乡资源”是“含义模糊，界说游移”的概念，并言道：“从我自身的历史中去找寻外乡资源的企图无异于缘木求鱼杨昂认为，所谓“本上资源”只不过是苏力先生独创的新名词，其实质上仍不过是“旧瓶装新酒”而已。

刘大生认为：“苏力的本上法治理论是缺乏取的，是应当被拒绝的田飞龙认为，“外乡资源”已经进入了中国法学乃至中国法治的核心话语圈，成为我探讨转型时期中国法治的一个重要概念桑本谦认为：“与很多直觉性、宜言式的所谓法学理论不同，苏力的绝大多数分析、论证和结论都经过了肃穆谨慎、深化细致而艰辛的学术思索其理论〔不限于‘外乡资源说’〕的相识论根底相当坚实，在实践上也具有必须程度的可操作性至少在我个人看来，‘外乡资源’说是迄今为正中国法理学界最有洞察力、最有深度，并因此也是最有学术价值的理论成果〔假如不是‘之一’的话〕 　　 　　那么，我先来看看他是如何阐发其外乡资源的 　　 　　在“变法、法治及其外乡资源”〔下称“外乡资源”〕一文中，苏力首先对“强调政府运用强制力规制经济和社会的法制建立”的“变法模式”提出质疑他认为这种把法律上升为国家意志的统治阶级的意志，用法律这种工具来规制社会，从根本上违反了马克思和其他思想家关于经济根底与上层建筑的关系的根本观点，因其割裂了法律与市场经济的内在、固有的联系，过分强调法律对市场经济和社会的塑造作用，具有明显的“唯意志论”倾向[12]。

进而，他通过实践的实例说明这种模式并不总是胜利的在此根底上提出了“中国的法制之路必需注意利用中国的外乡资源，注意中国法律文化的传统和实际”[13]他只所以提出要利用外乡资源来建立与中国现代化相适应的法治，很大程度上基于他的法社会学思想他进一步指出，要建立现代法治，重要问题是重新理解法律在他看来，法律的主要功能或许不在于变革，而在于建立和保持一种可以大致确定的预期，以便利人们相互交往和行为，法律几乎是同秩序相联系的[15]社会交往和社会活动要确定预期和秩序，并非只有法律才能做到，其他在功能上起这种作用的规那么〔习惯、惯例〕都能起到这种作用[16]基于这种相识，苏力认为社会生活中形成的习惯和惯例是法治的不行缺少的组成局部[17]在论述中国现代化法治建立的难点时，他再次强调，中国法治道路与西方国家势必不同，中国法治应当摆脱西方中心主义，应注意我国的商业习惯、民间习惯等外乡资源、以为变法并不能建立一个运行有效的社会主义法治在此语境下，苏力提出要利用外乡资源，即在市场经济建立过程中形成的习惯和传统 　　 　　何处找寻外乡资源，苏力在“外乡资源”中的答复是：“寻求外乡资源，注意本土的传统，往往简单被理解为从历史中去找寻，特殊是从历史典籍规章中去找寻。

这种资源虽然重要，但更重要的是要从生活中的各种非正式法律制度中去找寻探究历史只是借助外乡资源的一种方式但外乡资源并非只存在于历史中，当代人的社会实践中已经形成或正在萌芽开展的各种非正式的制度是更重要的外乡资源 　　 　　“随着生产方式的变革，人口的流淌，应当说使宗法关系或变相的宗法关系得以强化的经济根底制度将不断减弱我之所以强调借助中国的外乡资源建立现代法治，正是在经济体制变革这一根本前提下”[19]从苏力的上述阐释中，我可以发觉：首先，苏力的“外乡资源”概念根本上是指中国当下社会实践中关涉到立法、司法和法学共同体三个方面的非正式制度，是一种非正式制度形态的法律秩序，正如他所说的：“或许应暂缓断言今日中国无序，而应假定其有序，并在此根底上发觉或解读那些对中国社会经济起了或起着作用的有序的‘语法规那么’[20]其次，“外乡资源不仅仅是一种限制，它也可能是一种缔造性的东西，是一种资源”[21]最终，“外乡资源”还是人们承受和认可法律制度的有效根底，因为苏力认为，借助“外乡资源”是使“法律制度在变迁的同时获得人们的承受和认可、进而能有效运作的一条便利的途径，是获得合法性——即人们下意识的认同——的一条有效途径”[22]。

苏力这一论点紧承其对社会现实生活关注的视角，苏力的“外乡资源”涉及的焦点是社会现实生活及当代人的社会实践 　　 　　苏力对外乡资源进一步说明说：“关注外乡问题并不是犹如某此主见‘弘扬中国传统’的学者那样，试图从中国传统和社会中找寻某此据说是具有‘现代性的因素”，而是要“关注中国当代的现实生活，发挥我的比拟优势”，“对那此人人都知道而传统法学往往视而不见的、现实的人和事的关注和分析，对于我的日常切身经历的提炼和感悟”，资源即存在于我对现实的关注和分析，存在于我对现实的提炼和感悟，“注意探究和解决中国的实际问题，这就是在缔造、累积资源”，“我不得不在改革中逐步积累经历，实际是积累资源，逐步建立起一种‘传统’，使个人、企业以及政府机构都能渐渐承受或习惯巾场 [1][2][3][4]下一页本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第5页 共5页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页第 5 页 共 5 页。