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买卖合同中所有权保留问题的比较 目 录 （一）论文大纲…………………………………… （二）论文题目…………………………………… （三）论文内容摘要……………………………… （四）关键词……………………………………… （五）正文……………………………………- （六）参考文献…………………………………… 1、所有权保留及买卖合同的概念 2、各国保留所有权买卖的立法与实践的比较 3、所有权保留的法律性质：①所有权的转移方面；②债的担保方面 4、所有权保留客体范围立法，理念的比较 5、所有权保留效力的比较 买卖合同中所有权保留问题的比较论文摘要 所有权保留的概念及买卖合同的概念并说明从几个方面比较的论述买卖合同中所有权保留的问题 各国保留所有权买卖的立法与实践的比较，列举各国的所有权保留，通过考察各国所权保留的立法，总结出，所有权保留在成文法上的立法方式大致有四种，并说明所有权保留的立法确认的原因及其意义 所有权保留法律性质所有权保留的性质主要是从所有权的转移和债的担保两个方面来看的，所有权转移有两种观点：一为附停止条件所有权转移说；二为部分所有权转移说。

我国偏重于附停止条件所有权转移说论述债权的担保的4种学说，并从债权担保的角度说明所有权保留的法律性质 所有权保留客体范围立法，理念的比较论述所有权保留的客体范围，从立法实践上比较一些国家和地区关于动产的规定以及不动产是否为所有权保留，列举一些国家的立法例 所有权保留效力的比较，简要论述所有权的保留效力，重点论述买受人的期待权和出卖人的取回权买受人的期待权学者论述颇多，我倾向于从民法中论述期待权期待权所期待的权利可以是物权也可以是债权，或者是其他种类的权利归根到底买受人期待权在性质上属于物权期待权，也就是所有权的期待权论述买受人对物权的让与，担供担保等处分的几种学说出卖人的取回权问题，说明取回权行使具备的条件并列举英国、德国对现实中出卖物在买受人处发生变动时，出卖人如何行使取回权的情形规定，并对此进行总结论述最后论述出卖人行使取回权取回标的物后，对买卖合同的影响 关键词 买卖合同中的所有权保留 所有权保留的法律性质 保留所有权买卖立法客体范围及效力的比较 所有权保留是指在移转财产所有权的商品交易中，根据法律规定或当事人的约定，财产所有人转移财产的占有于对方当事人，而仍保留其对该财产的所有权，待对方当事人交付价金或完成特定条件时，该财产所有权才发生转移的一种制度。

所有权保留适用于买卖、互易、赠与等领域《合同法》中规定，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人买受人支付价款的合同买卖合同是转移标的物所有权的合同，是标的物所有权与价款对价转移的合同，所以保留所有权的条款在买卖合同中最为常见下面就买卖合同中所有权保留的问题从各国保留所有权买卖立法与实践；所有权保留的法律性质，客体范围立法及所有权保留效力几个方面来比较说明 一、各国保留所有权买卖的立法与实践的比较 在早期罗马法中，就已存在所有权保留制度的雏形，当时法律的一个基本规则是，即使卖方已将出卖物交付给买方，在价款付清之前，他仍保留该物品的所有权，后来，随着信用交易的发展，罗马法承认所有权自物品交付时移转于买方，但卖方可以附一项“解除约款”，约定如果买主未付清价款，买卖合同即解除，卖方便可提起“所有权返还之诉”，这为后来的欧洲普通法所承受 1896年德国民法典将实践中的所有权保留上升为立法，该法典455条规定“动产的出卖人在支付价金前保留所有权者，在发生疑问时应认为，所有权的转移以支付全部价金为停止条件，并在买受人对支付价金有迟延时，出卖人有解除契约的权利德国民法是首次以成文法的形式明文规定所有权保留的立法。

与德国民法不同，1804年法国民法典未明确规定所有权保留但是，所有权保留在该法典中可以找到其合法性根据，法典中第118条关于停止条件的规定和关于解除条件的规定，以及契约自由原则1980年5月法律确认了所有权保留条款在裁判上的清理中的效力，从此这一条款得到普遍采用[1] 在英国，从19世纪开始，所有权保留条款在商业实践中出现1970年《货物买卖法》第19条第（1）款确立了所有权保留条款在成文法上的根据，该款规定，卖方在特定条件成就前，保留处置货物的权利，在这种情况下，尽管货物已被交付给买方或者负责转交给买方的承运人、保管人，但在卖方附加条件实现之前，货物的财产权不转移于买方 除上述国家外，美国、我国台湾地区、荷兰、瑞士、奥地利、日本等国也都在成文法或判例中确认了所有权保留的效力 我国所有权保留的规定体现于合同法之中《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或其他义务的，标的物所有权属于出卖人” 考察各国关于所有权保留的立法，可以看出，所有权保留在成文法上的立法方式大致有以下几种：一种在民法典中的“买卖合同”下或有关的单行法中规定。

我国立法就属此种类型；二是民法典中“物权”中规定如瑞士民法典在其物权法编“动产所有权”一章规定了所有权的保留；三是担保立法中予以规定，如我国台湾地区和美国；四是成文法未作明确规定，但它间接地承认所有权保留的效力，如法国 所有权保留之所以为各国法律所确认，究其原因，是由于其特有的经济功能所有权保留买卖中的买受人不用支付全部价款就可以占有，使用标的物，实际上是以接受卖方信用的形式获取融资，这样其购买力就大大提高，从而一定程度上刺激了消费就出卖人来讲，他不仅通过保留所有权而获得了商品价款的担保，而且可以此增加商品的销售量，可见，所有权保留制度对刺激消费，活跃市场起着不可低估的作用各国对所有权保留的立法确认对市场经济的发展无疑具有重要的意义，即推动了市场经济的发展 二、所有权保留的法律性质 各国学者对所有权保留性质的研究，主要是从所有权的转移和债的担保来看的首先是所有权转移有以下两种观点：一曰“附停止条件所有权转移说有人认为所有权保留在法律性质上为一种附停止条件所有权转移具体地说，承认物权行为独立的立法主张认为，债权行为本身并不附任何条件，附条件的是所有权转移的物权行为。

当事人于买卖契约已约定保留所有权的于交付标的物时，虽没有再约定所有权保留，解释上应认为转移所有权的物权行为附有停止条件[2]反之，不承认物权行为独立性的立法主张认为，附停止条件的所有权移转应理解为所有权的移转的效果因买卖契约附有停止条件而受到限制[3]也有人认为所有权保留契约为所有权让与之物权契约，但附有其效力发生取决于受让人义务履行之条件，即所有权保留契约是以受让人义务之履行为停止条件的所有权让与契约，买受人因全部支付代价而完成条件，当然取得所有权[4]二曰“部分所有权移转说在所有权保留中，出卖人将标的物交付给买受人的同时，所有权的一部分也随这移转于买受人，于是形成出卖人与买受人共有一物的状态，这部分性的所有权移转是随着各期价金的给付而逐渐移转于买受人的[5] 其次，从债的担保角度来看，则有以下各种说法：一是“特殊质押关系说”；二是“担保物权说”；三是“担保性财产托管说”；四为“担保权益说” 纵观以上关于所有权保留的学说，我见解如下：第一，从所有权移转的角度看，所有权保留是一种附停止条件的所有权移转行为，因《合同法》规定“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

在买受人付清价金或完成约定的其他条件后，标的物所有权才转移，这种附停止条件的所有权移转行为在承认物权行为的独立性的立法下，应认为是所有权移转的物权行为附有停止条件；在认为物权变动是债权行为的当然结果而不承认物权行为的立法下，则可解释为买卖合同这一债权行为附有停止条件，从而使所有权移转效力受到限制 第二、从债权担保的方面分析，所有权保留是借助所有权移转与物之交付可分离理论和所有权弹力性原理以及附条件法律行为理论而发生担保功能的法律制度在该制度中，出卖人保留出卖物的所有权，并以之作为出卖物价款的担保，而该担保效力的发挥是借助所有权的作用机制实现的就其性质上来讲，该种担保是一种不同于担保物权的权利担保，即以所有权为标的担保，但它与一般担保标的物均由债务人提供又有不同在我国，民法通则第72条明确规定了当事人可约定所有权移转的时间由此可见所有转移与物之交付可以分离，这就使得所有权保留的出卖人在标的物交付给买受人后仍可保留标的物的所有权 三、所有权保留客体范围立法，理念的比较 所有权保留的客体范围，是指作为买卖标的哪些财产可以为所有权保留从所有权保留的立法实践来看，一些国家和地区关于所有权保留的法律条款多针对动产而规定，其范围，有的国家不作限制，如德国民法、意大利民法，只要能作为买卖的标的物就可保留所有权；而英美法则径直将所有权保留买卖的标的物界定为货物，而货物绝大多数情形下是动产。

而有的国家或地区则对动产的范围予以限制例如，瑞士民法715条第2款规定：“牲畜的买卖不得保留所有权以除外条款的形式限制了动产的范围而我国台湾地区的《动产担保交易法》第4条以正面列举的方式规定了可采用所有权保留买卖的动产的范围，即机器、设备、工具、原料、半成品、成品、车辆、农林渔牧产品、牲畜以及小船，并授与“行政院”对各类标的物具体品名事实需要和交易性质以命令定之，据此“行政院”于1965年颁布了具体物品分类表之所以如此，是避免在产业不发达的情况下，由于资金过于融通而使生活过分提高，致储蓄减少而影响开发基金之储蓄[6] 不动产是否可为所有权保留，各国立法例也有不同德国民法第925条不允许不动产移转之意思附条件，据德国学者研究，之所以如此规定是因为不动产所有权对国计民生有重大意义，而附条件和附期限的不动产所有权移转中不确定因素甚多，妨害不动产交易安全[7]瑞士债务法第217条第2款的规定，不动产不得为所有权保留之登记日本民法和我国台湾地区的民法对不动产所有权保留未作明确规定在我国合同法第134条对所有权保留的客体未作规定和限制在解释上应认为无论动产还是不动产皆可为所有权保留，在实践中，应依合同约定及实际情况而定。

四、所有权保留效力的比较 所有权保留一旦有效成立，其效力便及于双方当事人及至第三人具体而言，就买受人而言，他可以对出卖物占有，使用和受益，并享有对出卖物所有权的期待权等权利，同时负有对出卖物不得擅自处分义务，合理保管义务，税金等费用的承担义务以及风险负担义务等就出卖人而言，他享有在一定条件下对出卖物的取回权与基于所有权的物上请求权，同时负有不得再行处分出卖物容忍买受人对出卖物占有，使用和收益而不得随意干预，在条件成熟后协助买受人办理所有权移转手续等义务所有权保留对第三人的效力则主要体现于登记的对抗力以上所述所有权保留效力的各方面，最重要的是买受人的期待权和出卖人的取回权，下面就此分别进行论述 （一）买受人对出卖物所有权的期待权 通说认为，所有权保留的买受人在未取得出卖物所有权前，享有所有权的期待权德国民法认为此种权利是指所有权保留买卖中，买受人对标的物所有权的权利，是所有权的取得权有的认为期待权指因具备取得权利之部分要件，受法律保护，具有权利性质之法律地位[8]据此，所有权保留买受人的期待权是指买受人对其正在行使所有权的部分权能的买得物所享有的于将来取得其所有权的权利。

对所有权保留买卖中买受人期待权的研究，学者论述颇多，到目前为止，没有哪一种学说能得到学者的普遍认同，可说买受人。