债权转让与债务承担.pdf

1债权转让2一、债权转让的概念• 1，所谓债权转让是指债之关系中的债权人发生变 动，而债的其他构成要素保持不变从广义上说， 债的同一性并没有发生改变 • 发展历史： – 罗马法中的债务更新 – 债权代理追诉 – 诉讼通知 – 债权转让合同 • 2，债权转让发生的事由： – 第一，依据法律规定直接产生 – 第二，基于判决发生的债权转让 – 第三，基于法律行为，包括单方和双方3二、债权的性质作为债的发生基础•1，债权的处分权能 •2，债权的财产性 –特殊债权不能转让： •第一，具有人身属性的债权和其他权利 •第二，无法强制执行和无法抵押的债权 •第三，从属性的债权 •第四，当事人约定禁止转让的债权 –讨论：此种约定能否对抗善意第三人？4三、债权转让的原则及其功能•（一）原则 –1，公平原则：平衡三方当事人的利益 –2，交易安全原则 •（二）功能 –1，融资功能 –2，清偿功能 –3，担保功能5四、债权转让与其他法律制度 的区别•1，与利于第三人合同的区别 •2，与代位清偿6五、债权转让的模式• 1，债权转让作为抽象的处分行为 – 债权转让为准物权合同 • 2，债权转让的意思主义模式 – 合同生效即发生债权转让的效果。

7六、债权转让的效力• （一）对内效力（对内效力是指债权转让在让与 人与受让人之间发生的效力 ） – 债权由让与人转移到受让人处 – 债权的从权利一并转移（如保证、物的担保等） – 交付相关债权文书和为必要通知 • （二）对外效力（对外效力是指债权转让在出让 人、受让人与债务人之间的效力） – 1，通知的法律效力 • 自由主义 • 通知对抗主义 • 通知生效主义8六、债权转让的效力– 通知义务承担人 • 出让人（原债权人） • 受让人（新债权人） – 发生表见让与 • 2，债务人的抗辩权 – 实体法上的抗辩 • 债权不发生的抗辩 • 债权履行的抗辩 • 债权消灭的抗辩 – 程序法上的抗辩 • 管辖上的抗辩9债务承担• 1，债务承担是指不改变债的内容，而通过 法律规定或者当事人的约定对债务人进行 的变更 • 2，与相关制度的区别： – 第一，与履行辅助人制度 – 第二，与担保制度 • 2，类型： – 第一，免责债务承担 – 第二，并存债务承担10二、免责债务承担• 1，成立：– 第一，债权人与第三人订立债务承担合同，合 同生效后，发生债务承担效果 – 第二，债务人与第三人订立债务承担合同，未 经债权人同意，针对债权人不发生效力。

– 第三，债权人、债务人、第三人共同签订债务 承担合同，合同成立并生效后，立即发生债务 承担效果11二、免责债务承担• 2，效力– 第一，原债务人脱离债的关系，第三人针对债 权人负担债务履行的义务 – 第二，债务人承担人享有原债务人的各项抗辩 – 第三，债权的从权利继续有效（如违约金、利 息等），但担保除外12三、并存债务承担• 1，所谓并存债务承担是指第三人加入到债权人和 债务人的债之关系中，与债务人一并向债权人承 担连带履行义务 • 2，成立：无论发生在三方当事人任何两方之间或 者三方之间，都无需债权人的同意，也无需通知 债权人 • 3，种类： – 第一，法定的并存债务承担 • 如财产的概括承受、企业合并 – 第二，约定的并存债务承担13四、债务承担的法律效力• 第一，债权人不得再向原债务人请求履行， 就新债务人的履行，债权人也不得追究原 债务人的违约责任 • 第二，原债务人基于合同关系而享有的对 债权人的抗辩，新债务人都可以向债权人 主张 • 第三，与主债务有关的从债务，除该从债 务专属于原债务人自身的以外，都应当由 新债务人承担14合同权利义务的概括转让• 1，概念：合同权利和义务的概括移转，是指由原债的当 事人一方将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括 地继受这些债权债务。

• 《合同法》第88条规定：“当事人一方经对方同意，可以 将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人” • 2，特点： • 第一，概括承担是对合同权利义务的概括转移，既包括了 债权让与，又包括了债务承担 • 第二，概括承担是一方当事人对自己全部合同权利义务的 概括转移这就是说，原合同中的一方当事人将完全退出 该合同关系，第三人将完全取代其成为该合同的当事人 因此，契约承担将直接影响另一方当事人的利益，需要经 过另一方当事人的同意 • 第三，概括承担是基于当事人之间的约定而发生的合同权 利义务的概括转移15合同加入• 所谓合同加入，是指合同的一方当事人与 第三人约定，将其部分债权债务概括转移 给其承受 • 第三人加入了合同关系中一方当事人的权 利义务此种情况下，除非得到另一方当 事人的同意，否则就合同义务而言，加入 人成为连带债务人，适用并存的债务承担 的规定；就合同权利而言，加入人则成为 连带债权人。