公司IPO融资的法律规范及实务.ppt

1,公司IPO融资的法律规范及实务,,宁波市律师协会二零一一年六月十八日,第一部分 IPO与律师,,2,3,1、《股票发行与交易管理暂行条例》（国务院证券委，1993年4月22日）2、《证券法》（1998年12月29日）3、《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32号，2006年5月17日）4、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（证监会令第61号，2009年1月21日）,一、律师从事IPO业务的法律依据,4,1、准入《关于从事证券法律业务律师及律师事务所资格确认的暂行规定》 （司法部、证监会，1993年1月12日）2、取消《国务院关于取消第一批行政审批项目的决定》（国发【2002】24号） 《关于取消律师及律师事务所从事证券法律业务资格审批的通告》 （2002年12月23日证监会、司法部发布）,二、律师从事IPO业务的资格,5,1、法律 (1)《公司法》;(2)《证券法》;(3) 其它2、法规(1)行政法规；(2)地方法规三、律师从事IPO业务的法律规范,6,3、部门规章：(1) 《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32号，2006年5月17日）(2) 《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（证监会令第61号，2009年1月21日）,三、律师从事IPO业务的法律规范,7,3、部门规章：(3) 公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第六号——法律意 见书的内容与格式（修订）》（证监发字[1994]62号，1994年10月28日；证监法律字[1999]2号， 1999年6月15日）(4) 《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号——公开发行证 券的法律意见书和律师工作报告》（证监发[2001]37号，2001年3月1日）,三、律师从事IPO业务的法律规范,8,3、部门规章：(5)《律师事务所从事证券法律业务管理办法》（证监会、司法部 证监会令第41号，2007年3月9日）(6) 证券交易所股票上市规则（上海、深圳）（1998年1月实施，2000年5月第一次修订，2001年6月第二次修订， 2002年2月第三次修订， 2004年12月第四次修订，2006年5月第五次 修订，2008年9月第六次修订）(7) 其它所有适用规定,三、律师从事IPO业务的法律规范,第二部分 IPO基本流程,,9,,首发 (IPO)基本流程,10,尽调,方案,改制,设立,,验收,制作,申报,发行,上市,,,,,,,,,,阶段1,阶段2,阶段3,阶段4,阶段5,变更设立,验收,发行批准,发行上市完成,尽职调查,,,- 核查发行人以及发起人的主体资格及历史沿革 - 核查发起人的土地、房屋、知识产权等资产状况 - 核查发起人的关联交易和同业竞争状况 - 核查发起人重大合同及债权债务状况 核查发起人的财务状况 核查发起人的环保、税务、行政处罚及重大诉讼等合规性状况 核查发起人的三会运作等公司治理状况 核查其他与上市相关的问题,- 提交法律尽职调查工作报告,主要工作内容,工作成果,,一、尽职调查阶段的法律服务,11,,,- 参与确定公司股权结构安排- 参与确定公司业务安排- 参与确定公司关联交易安排- 参与确定公司避免同业竞争安排- 参与确定公司劳动人事安排- 参与确定公司资产重组安排- 参与确定公司股票发行和上市方案,- 提交法律问题解决方案备忘录,主要工作内容,,二、制订方案阶段的法律服务,12,工作成果,,,,- 参与确定变更设立股份公司的设立方案 - 召开有限公司股东会确定变更组织形式及折股方案 - 协助审计、评估及验资等事项 - 召开创立大会及首次董事会和监事会 - 申请设立股份公司 - 建立内部组织机构并通过公司各项工作制度,- 股份有限公司章程 - 创立大会/首届董事会/首届监事会议程、议案、决议等会议文件 - 股份公司三会议事规则、关联交易决策制度等公司内部管理制度 - 协助准备设立登记申请书等公司注册登记文件,主要工作内容,工作成果,三、改制设立股份公司阶段的法律服务,13,,,,对发行人股东、董事、监事及高管进行上市培训 完善公司基本工作制度 规范公司的治理结构 配合完成证监局的上市验收,- 历次股东大会/董事会/监事会议程、议案、决议等会议文件 - 股份公司投资决策等公司内部管理制度 - 上市讲义,主要工作内容,工作成果,四、阶段的法律服务,14,,,,现场制作申报材料 现场发现问题（如有）并提供解决问题的建议,首发法律意见书 首发律师工作报告,主要工作内容,工作成果,五、申报阶段的法律服务,15,,,,根据证监会的反馈意见进行核查 回复证监会的反馈意见 根据券商的安排，在上会前对公司上会人员进行演练,补充法律意见书,主要工作内容,工作成果,六、审核阶段的法律服务,16,,,,对发行所涉及网下配售的过程、程序及其结果进行法律审查 对发行后是否符合上市条件进行法律审查,网下配售法律意见书 上市法律意见书,主要工作内容,工作成果,七、发行上市阶段的法律服务,17,第三部分 IPO法律审查,,18,一、发行上市的批准和授权,（一）审查内容1、股东身份证明、委托授权文件；2、股东大会召开程序、会议内容等；3、股东大会授权是否符合法律法规及章程规定；4、股东大会授权的决定，是否经董事会决议。

二）审查程序1、律师参加股东大会，或其他中介结构见证股东大会；2、书面核查二、发行人发行股票的主体资格,,（一）审查内容1、发行人设立的合法性；2、发行人历次股权变动的合法性；3、发行人历次资产变动的合法性；4、发行人重大债权债务对公司存续的影响二）审查程序1、核查发行人的工商登记档案；2、核查发行人的设立及股权变动的文件及相关法律程序；3、核查发行人是否存在终止经营的潜在风险三、发行上市的实质条件,,（一）审查内容1、发行人是否三年连续盈利；2、发行人的经营行为符合国家产业政策； 3、发行人财务文件不存在虚假记载 ；4、发行人最近三年是否存在重大违法行为二）审查程序1、核查相关文件的原件；2、调查发行人是否存在违法违规行为；3、调查发行人的合法经营情况；4、核查发行人的盈利能力、资产的真实性四、发行人的设立,,（一）审查内容1、有限公司变更设立为股份有限公司所涉文件；2、发起设立股份有限公司所涉文件； 3、设立过程中的重组文件是否存在对投入股份公司的资产附带任何义务，相关的义务转移是否取得了债权人的同意； 4、资产评估的结果是否经过有权部门或相关利害关系人的确认或认可对于验资报告，应核查 会计师的验资依据是否充分真实，核查各发起人投入的资产是否存在法律限制；5、发行人创立大会的召集召开程序是否合法合规，创立大会是否明确通过了设立股份公司的 决议。

四、发行人的设立,（二）审查程序1、核查发行人设立的所有法律文件及政府批文是 否齐备；2、核查发行人的工商登记档案所登记设立情况是否完整；3、核查发行人在设立时所签署的资产剥离、债务转移法律文件是否合法有效；4、核查发行人设立时的验资报告是否符合相关规 范性文件的审验程 序；5、核查发行人设立过程中房产、土地等资产的过户手续是否齐备五、发行人的独立性,,（一）审查内容1、发行人是否具有完整的业务体系和独立的经营 能力；2、发行人的资产是否完整； 3、发行人的人员是否独立；4、发行人的财务是否独立；5、发行人的业务是否独立五、发行人的独立性,,（二）审查程序1、书面、现场核查发行人与控股股东或关联方业务、产品、办 公场所等关系；2、核查发行人的资产权属证明等；3、核查发行人的业务往来合同等；4、核查发行人与职工、高管人员的劳动合同等；5、核查发行人最近三年资金往来账目六、发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）,,（一）审查内容1、发起人或股东的资格和存续情况 ；2、发起人或股东人数、住所、出资比例是否合法；3、发起人已投入发行人的资产的产权关系是否清晰，将上述资产投入发行人是否存在法律障碍 ；4、发起人将其全资附属企业或其他企业先注销再以其资产折价入股的情形； 5、发起人以在其他企业中的权益折价入股的情形； 6、发起人投入发行人的资产或权利的权属证书是否已由发起人转移给发行人，是否存在法律障碍或风险。

六、发起人和股东,（二）审查程序1、发行人的发起人或股东的营业执照(自然人股东应核查身份证明)、章程等文件；2、发起人或股东的财务状况；3、发起人或股东为境外企业或自然人的情况时的核查；4、发行人的验资报告所载明的发起人或股东的出资是否与实际相符;5、必要时可以向发起人或股东及为发行人提供验 资服务的会计师事务所进行书面函证；6、发起人投入的大额资产应进行实地勘验七、发行人的股本及演变,（一）审查内容1、应核查相关股权界定文件、股权设置及股本结构是否经有权部门进行确认的文件；2、核查有限公司整体变更前或股份公司成立后的历次股权变动及批准情况；3、发行人股份的抵押登记的情况七、发行人的股本及演变,（二）审查程序1、要求发行人股东提供公司章程及股东的实际控 制人的相关法律文件；2、对股东的实际控制人的所有权性质及股东所持发行人股份的抵押情况进行函证；3、查阅发行人的工商登记档案八、发行人的业务,（一）审查内容1、发行人的经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定；2、发行人是否在中国大陆以外经营；3、发行人的业务是否变更过二）审查程序1、核查发行人的营业执照与章程所载明的经营范围、实际业务与营业执照登记的是否一致；2、调查发行人是否存在境外业务、境外设立企、境外合作伙伴；3、核查发行人的历史沿革，了解发行人是否存在业务的变更。

九、关联交易及同业竞争,（一）关联交易的定义关联交易是指公司或者其控股子公司与公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项，包括以下交易： (1) 购买或者出售资产； (2) 对外投资（含委托理财、委托贷款等）；(3) 提供财务资助； (4) 提供担保；,(5) 租入或者租出资产； (6) 委托或者受托管理资产和业务； (7) 赠与或者受赠资产； (8) 债权、债务重组； (9) 签订许可使用协议； (10) 转让或者受让研究与开发项目； (11) 购买原材料、燃料、动力； (12) 销售产品、商品；,(13) 提供或者接受劳务； (14) 委托或者受托销售； (15) 在关联人财务公司存贷款； (16) 与关联人共同投资； (17) 其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项九、关联交易及同业竞争,（二）关联方的定义 关联人包括：关联法人、关联自然人,关联法人：有以下情形之一的法人或其他组织： (1) 直接或者间接控制公司的法人或其他组织；(2) 由上述第(1)项直接或者间接控制的除公司及其控股子公司以外的法人 或其他组织；(3) 由公司关联自然人直接或间接控制的，或者由关联自然人担任董事、 高级管理人员的除公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；(4) 持有公司5%以上股份的法人或其他组织；(5) 根据实质重于形式原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致公司利益对其倾斜的法人或其他组织。

关联自然人： 具有以下情形之一的自然人：(1) 直接或间接持有公司5%以上股份的自然人；(2) 公司董事、监事和高级管理人员；(3) 直接或者间接控制公司的法人或其他组织的董事、监事和高级管理人员；(4) 与直接或间接持有公司5％以上股份的自然人以及公司董事、监事和高级管理人员的关系密切的家庭成员，包括配偶、年满18周 岁的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母； (5) 根据实质重于形式原则认定的其他与公司有特殊关系，可能导致 公司利益对其倾斜的自然人本人,配偶,兄弟姐妹,配偶,父母,父母,子女,+,+,+,姻亲,血亲,兄弟姐妹,配偶,特别情形： 具有以下情形之一的法人或其他组织或者自然人，视同公司的关联人：(1) 根据与公司或者其关联人签署的协议或者作出的安排，在协议或者 安排生效后，或在未来十二个月内，将具有公司关联自然人或关联法人规定的情形之一；(2) 过去十二个月内，曾经具有关联自然人或关联法人的情形之一。