施工合同履行过程中的风险控制.docx

施工合同履行过过程中的风险险控制本人经过观察调调查发现施工工企业（特别别是项目部）目目前在施工过过程中合同履履行存在很大大的管理风险，风险的防范范和风险的控制意识很很簿弱；一是是没有做或不不会做合同履履行分析,出出现问题才去去查找原始合合同文件;二二是没有做或或无能力作合合同交底,没没有形成以合合同为中心的的技术交底,,合同责任无无法在工程施施工中体现出出来;三是认认为合同履行行是经营部门门的事,形成成管的不用,, 用的不知知风险是什么？ 管理风险+政治风险+金融风险+其他不可抗抗力风险+法律风险＝＝亏损风险的防范的重重点？1. 投标2. 签订建设工程合合同应注意的的问题3. 分包工程风险防防范（转包和和挂靠）4. 项目经理在履行行施工合同中中应注的问题题（风险）5. 工期（无论签证证还是索赔，一一定不要忘记记工期）6. 正确利用诉讼、仲仲裁方式保护护合法权益7. 保险为此施工企业应应增强法律意意识,对合同同严密性、规规范性加以认认真研究,加加强合同管理理意识;注重重履约过程风风险的控制在签订订施工合同后后，应立即由由项目部牵头头制定合同履履行的风险控控制方案，包包括工期、质质量、安全、索索赔、造价、工工程款支付与与结算及违约约的预防等内内容；做到有有意识、有计计划、有落实实、有效果、有有措施、有预预防、有控制制、有检查、有有论据。

对于于不同项目不不同的建设单单位，会有不不同的效果以以下我们讨论论一下施工合合同履行过程程中的风险控控制方案（经本人收集、摘录、引用案案例及书集资资料整理,因时间间仓促未经校核、文中有错别字敬请请辨改）：一、变更或撤销销合同依据“合同法”第54条规规定可撤销、变变更合同情形形：a. 当事人重大误解解订立的合同同；b. 当事人订立的合合同显失公平平（订立时）；；c. 一方以欺诈、胁胁迫的手段或或乘人之危订订立的合同；；[案例] 超过法定期期限请求变更更或者撤销合合同的不予保保护纠纷案 【基本本案情】1992年9月月9日．住总总公司与华普普科技签订《合合作合同》，双双方约定,共同投资建设北北京市朝外吉吉市口小区114号楼华普普商业发展大大厦，该项目工程由住总司开发发部包干承建建，建筑面积积暂定为6万万m以最最后竣工面积积为准,工程造价为为每建筑平方方米58000元，总投资资为3 .48亿元，住住总公司开发发部占投资总额的的18％计66264万元元，华普科技技占投资总额额的82％计计28,536 万元；19933年6月底前前，华普科技技应分期向住住总公司开发发部支付工程程款，尾款在大厦竣工后后，随华普科科技应增减的的投资额与住住总开发部一一次结清；华普普科技不能按期付付款，从拖欠欠之日起按建建行贷款利息息的2倍计息息偿付住总公公司开发部等。

住总总公司在《合作作合同》上加加盖了公章1993年6月月21日，住住总公司与华华普科技、美美国吉安商业业投资有限公公司(以下简称吉吉安昼司)三三方签订《北北京华普国际际太厦有限公公司合同》((以下简称《合资合同同》)，共同同投资成立中中外合资经营营企业华普国国际，确定公公司的经营目的和范范围为：投资资建设北京华华普国际大厦厦(即华普商商业发展大厦厦，以下简称华普大大厦)．大厦厦建筑面积为为6万平方米米三方约定定，合资公司司投资总额为62000万美元,注册贵资本为20667万美元，住住总公司以人民币币折合372万美元出出资，占注册册资本的188％；华普科技以以人民币折合合1075万万美元出资，占52％％；吉安公司司以620万万美元出资,占30％该该《合资合同同》第26条还约定，三三方同意将国国际大厦项目目总承包给住住总公司建设设华普国际际于1993年110月取得了了企业法人营营业执熙 19996年122月16日，华华普国际与住住总套司开发发部篓订《北北京华普国际际大厦交接工作更更换协议书》((以下简称交交接协议),,该交接协议议栽明，根据据1992年9月9日日华普科技与与住总公司开开发部签订的的《合作合同同》厦19993年6月21日的《合合资合同》．．并在完成11996年77月31日签签订的结算协协议书的前提下，住总公司司开发都将大大厦交付给华普国国际使用；同同时，双方对对华普国际大厦等事项进行行了约定，住住总公司开发都都将所建大厦厦交付给了华华普国际；但但此后华普国际未未按有关协议议结清尚欠的的13，2888万元工程程款，住总公公司遂于1998年111月11日向向法院起诉,,请求华普科科技与华普国际连带带支付所欠工工程款及利息。

华普普国际则于22000年55月8日提起起反诉称，该该公司与住总总公司虽未签订具体的的工程承包合合同,但双方事事实上已形成成项目承发包包关系，住总总会司在工程竣工工后应与华普普国际结算，但住总总公司始终未向向其提交结算依据；根据1993年年7月9日住住总公司就大厦项日日所作的概算算,华普大厦厦建筑安装费费应为21，5001．97万万元要求住公公司返还多付付出的87666 .03万元 【一审审审理认定】依法成立的合同同受法律保护护为建设北北京华普大厦厦，住总公司司授权其所属的开发部与毕毕普科技签订订了《合作合合同》厦补充充合同，该合同对大厦厦工程建设的具体事项项作了约定，当当事人意思表表示真实，不不违反法律并并已实际履行行,应确认为有效华华普科技签暑了与工程程有美的合同同及结算协议，是是协议约定的付款义务人，且且该公司为华华普国际的控控股公司，其其应承担给给给的连带责任任判决华普国际于于本判决生效效后30日内内给付住总公公司工程款113，2888 万元，由华普科技承担担给付的连带带责任华普普国际与华普普科技均不服服一审判决，向向二审法院提起上上诉2000年122月1日．华华昔国际提交交了一份“补充反诉状状”，第一次提提出5800元／mm2的综合造价价中应包括其其已缴纳的土土地使用费33772 22万元，新增加的建筑面积110，0000 m2。

以70552元／m2由华普国际际负担．显失失公平，《合合作合同》和《合合资合同》有有重复计算等等问题同时时提出结算协协议约定的是是整个华普大厦项目目包括前期开开发、土地出出让、建筑安安装等综合费费用，本案是是追索工程款纠纷,,根据住总三公司签订的的建筑安装协协议，工程款款应为15，0000万元，华普国际际应按此支付付工程款,住总应应退还华普国国际多付的工工程款20，656万元后后又提出,结结算协议中因因建筑标准提提高，华普国国际应向住总总公司支付3909万万元的约定，违违反国家的定定额标准，属属无效条救；；电贴、电权权调增费的余款应由由华普国际直直接支付给电电力部门,华普国际际代住总公司司交付了300万元的电电贴费；华普普国际自付设设备款21，9926，0002 02元元(其中包括括结算协议前和结算协协议后发生的的)购买国产产电梯、空调调、洁具等，未未计入结算范范围，应包含在综综合造价中，由由住总公司负担二审认定处理理】华普科技与住总总公司签订的的相关协议均均事后经华普普国际确认，作作为合同约定权利义务的的承接者及华普大厦项项目的所有人人，华普国际际应是完全的的付款义务人；一审判判决以华普科科技签署了与与工程有关的的合同及结算协议．．是协议约定的付款人，且且该公司是华华普国际的控控股公司为由由，判决对华华普国际支付付工程款的义务承承担连带责任，没没有事实和法法律依据，应应予改正；但但华普科技与本案存在着密密切的联系，是是本适合的被告。

华普国际关于结结算协议的约约定显失公平平，有关条款款应予调整或或撤销的请求是在20000年12月11日二审期间间提出的，即即使认定其一一审反诉已包包含此意思表示，该请求求也早已超出出法律规定的的期限；根据据最高人民法法院《关于贯贯彻执行(中华人民民共和国民法法通则)若干干问题的意见见(试行)》第第73条的规规定可变更或者可撤撤销的民事行行为．自行为为超过1年当当事人才请求求变更或撤销销的，人民法院不保护护，对华普国国际的请求不不予支持二、抗辩权的行行使抗辩权是为了维维护合同当事事人双方在合合同履行中的的利益平衡而而设立的一项项权利作为为对债务人的的一种有效保保护手段，合合同履行中抗抗辩权要求对对方承担及时时履行或提供供担保，可避避免自己在履履行合同义务务后得不到对对方履行的风风险，从而维维护债务人合合法权益同时履行抗辩权权的构成条件件：a. 双方当事人互负负对待给付b. 双方当事人负有有的对待债务务没有约定履履行顺序c. 须对方未履行债债务或未完全全履行债务d. 双方当事人的债债务已届清偿偿期后履行抗辩权的的构成条件：：a. 由同一双务合同同互负债务，互互负的债务之之间具有相关关性b. 债务的履行有先先后顺序。

当当事人可以约约定履行顺序序，也可以由由合同的性质质或交易习惯惯决定c. 先履行一方不履履行或者不完完全履行债务务不安抗辩权的适适用条件：a、由同一双方方合同互负债债务并具有先先后履行顺序序b、后履行一方方有不履行债债务或者可能能丧失履行债债务能力的情情形C、先履行一方方有确切的证证据[案例]工程款款后履行抗辩辩权的行使与与支付条件【案件基本事实实】 某工程公司与与某化工公司于1998年4月155日签订25500t/a甲醇制二二甲醚设备管管道安装合同同合同约定定，工程质量量要求为按图图施工,验收合格；管道及仪表、仪器器所用的材料料由某工程公公司自行采购购，设备由某某化工公司提提供；价款支支付依据第22、3项中约约定，某化工工公司应在安装装完工后支付付工程款100万元,余款220万元在11998年11O月结清，逾期支支付加收每月月l. 5％银行行利息19998年9月月16日，工程通过过竣工验收竣竣工验收纪要要载明：锅炉、压压力容器和管管遭安装的施施工操作和试试验结果符合有关关施工和验收收规范，安装装质量合格；；电气装置和和自动化仪表表控制系统的的安装符合设设计图纸和有有关规范的要要求19998年10月月23日．压压力管道安装装经总体验收收，安全质量量符合有关规规范要求，某某化工公司签署：工工程完工，资资料齐全，同同意接收使用用。

19988年12月223日，某化化工公司收到到竣工赍料一一套(包括压压力容器部分分竣工图纸计计2张)11998年112月，某化化工公司分别别领取净克牌牌安套型杀虫虫气雾剂卫生生许可证，并并经浙江省卫卫生防疫站检检测属A级,,药效合格22000年33月8目获二二甲醚生产许许可证某化化工公司20011年的年检报报告载明．因销路不畅，企企业亏损233万元某化化工公司未按按期支付工程程款,曾提出以产产品抵扣工程程欠款20000年10月118日,双方达成还还款协议约约定：某化工工公司在即日日起两个月内内通知某工程程公司在7日内内组织仪表、机机械等人员进进入二甲醚现现场进行开机机前的整改调试，开机机成功3日内内，某化工公公司支付工程程款10万元元同时某工工程公司将竣竣工资料交付付某化工公司(设备管管道安装资料料1999年年2月已付给给某化工公司)某工工程公司派遣遣整改调试人人员的劳务费费为每人每天天50元，开开机成功3日日内．由某化化工公司支付某工工程公司工程余余款20万元元在首期付付款之日起66个月内支付付完毕违约约金额为原合合同明示的利利息，任何一一方违约都要要承担违约责责任另某化工公司已向原审审法院提起诉诉讼,要求某某工程公司交付仪表表、电气竣工工资料和赔偿偿因无法开机机所造成的损损失。