民法案例分析的基本方法探讨(王利明).docx

本文格式为Word版，下载可任意编辑民法案例分析的基本方法探讨(王利明) 民法案例分析的根本方法探讨 王利明 萨维尼曾谓:“解释法律,系法律学的开端,并为其根基,系一项科学性的工作,但又为一种艺术长期以来,在民法案例的分析中,我国一向缺乏一套模范、严谨的分析方法和思维,每个人都根据自己的学术背景、思维模式来分析案例,欠缺一种模范的分析方法在实务中,有一些法官往往是先确定了事实,然后就直接确定结论,其后为了支持结论再去探索一些法律依据;也有的判决中,事实领会,法律的适用也是正确的,但是没有对事实和法律的适用的连接点分析;还有的在判决中,往往从事实就直奔结论,判解缺乏推理过程,规律的三段论不能得到运用这种状况说明规律三段论和民法解释学等方法在实务中未能得到广泛的认可和采用由于缺乏统一的法学方法作为共同根基,这也导致在议论时语境上的差异和沟通上的隔膜,并影响了法律人才的培养因此,探讨正确严谨的法律思维方式,掌管民法案例分析的根本方法,对于有效约束法官的自由裁量,保证法官依法裁判,从而维护法律的安好性,培养合格的法律人才,都具有特别重要的意义 一、 什么是民法案例分析的根本方法 我们所说的案例分析方法,属于法学方法论的组成片面,它主要是指,采用一种模范严谨的方法探讨每一个个案,以切实地认定案件的事实和法律。

法学方法论有各自的历史背景和学术传统在英美法系国家,提防归纳法和论题式的思维,往往采用Ｃａｓｅｂｙｃａｓｅ的分析方法;而在以德国为代表的大陆法系国家,强调演绎法和体系化的思维,自从萨维尼创造法学方法论以来,一向采取一种苦求权根基分析法来分析案例尽管分析手段各异,但是都是针对案例而建立的一套对比模范的分析方法民法案例分析方法,应当具有如下几个特点: 第一,这种分析方法务必具有确定模范性一方面,它理应是一个统一的方法,适用于不同的案例,而不是每一个案例就有一种方法;另一方面,它并非是每个人自我设计或自我构思的方 法在分析案例中,可能每个人都有自己的思维方式,这些方式方法未必不能有效地分析案例,但是假设没有一套模范的分析方法,就缺乏方法论上的统一性,以至于在议论问题时展现各说各的现象同时,每个人各自采用自我设计的方式就不能形成正确的思维目前我国有各种各样的案例分析,每一个都是按照自己的学术背景、思维模式去举行分析,欠缺一种模范的分析方法它也就抉择了在中国研究案例分析的方法,其意义分外重大,对于培养法官、法律专业学生正确严谨的法律思维极为重要 其次,案例分析方法不仅是一种案件事实的分析方法,同时也是法律解释的工具。

也就是说,案例分析工具主要不是一个证据的分析和运用的过程,不是单纯确定客观的事实,而更重要的是它是为了确立一种法律上的事实,一种符合法律构成要件的事实,也就是确认三段论中的小前提并且,在这个分析过程中,最重要的环节是法律的适用,也就是如何使小前提符合大前提,这样就务必对适用的法律(即大前提)举行解释所以,案例分析是一个事实认定和法律解释的过程例如,甲嘱托乙添置“飞鱼”牌家具,乙听成是添置“飞翼”牌家具,而甲和出卖人丙也曾有过接触,告知丙要委派乙添置家具由于乙添置的家具不符合甲的要求,甲务必采纳在这个过程,不仅仅需要对多项法律事实举行分析,而且更要对表见代理、授权不明等概念举行一种解释 第三,案例分析方法需要遵循确定的规律思维布局例如在苦求权的根基分析方法中,无论遇到什么类型的案例,其思维的步骤和程序是固定的,这也抉择了案例分析方法是法律人驾驭繁杂的法律关系,以简驭繁的有力工具司法裁判的三段论过程中可以概括表达为各种分析方法的运用,例如,苦求权根基分析方法指的是通过对事实(小前提)的整理与说明,通过对法律(大前提)的解释,建立起大前提与小前提之间的联系,是三段论推理过程中的一片面。

但这种方法其实是形式规律在法律思维中的运用,在运用过程中,它务必与法律解释方法相结合,形成自己独特的分析方法即案例分析方法既要考虑规律思维的三段论,又要和法律的解释 方法结合起来,形成一套自己独特的方法譬如在前面的例子中,经过苦求权检索以后,要确定甲是否应当对乙的行为承受责任这就涉及到对解释方法运用的问题,这是一个很有意思的现象假设对授权行为完全按照文意解释的方法,只要我对你作出的授权的意思表示到达了相对方,那么这个授权就是领会的,假设代理人由于理解错误而从事别的行为,就转化为越权行为,展现这种处境,就需要用另外一套法律规矩来解决但是假设按照目的性扩张的解释方法,法律设定代理制度在很大程度上就是养护交易第三人,就对上述法律事实作另一种解释,不适用无权代理,而应按照授权不明论处,直接由被代理人承受责任可见,采取不同的解释方法会导致不同的结果,因此务必将规律分析方法和法律解释方法相结合来分析案例 第四,方法论在各个部门法中的应用是各不一致的,我们所指的解释方法是指民法解释的方法法学应有总的方法,但这种总的方法应用到各个部门法中又有所识别譬如说关于对法律解释的方法因各个部门法的模范对象不同,所以法律解释方法也有所不同。

如在刑法上基于罪刑法定原那么,主要采取文意解释的方法,而不能对刑法条文任意举行扩张解释,否那么违背罪刑法定原那么所以探讨法律解释方法,理应指的是各个部门法所特有的一种方法所以,我们说的法律解释方法是指一种民法的解释方法,案例分析法是民法的解释方法的概括运用,案例分析法是与民法解释方法精细联系在一起的 方法在古希腊语中,有“通向正确的道路”之义法学之所以成为一门独立的学科,很大程度上取决于其自身具有一套独立的方法理论方法比学识更为重要,由于方法是获取学识的重要手段,所谓法学学识可以看作是法学方法开展的结果,这就不难理解为什么大陆法系的理论认为,从广义上讲,民法学就是民法解释学,二者为同义语现代法学理论中,法学方法逐步从法学学识中分开出来,成为一门独立的关于方法的学问德国一般称之为“法学方法论”,日本一般称之为“法解释学”,但其研究对象实质上大体一致采法学方法论的概念更为贴切,由于法学方法涵盖的范围更为广泛,包括法源论、法条论、法解释论、法体系论等,还包括法律 事实认定的方法,可见,法学方法的理论是围围着法律适用的过程和司法“三段论”的模式开展的法学方法对于司法裁判、法律适用具有重要的意义,这也是法学作为一种实践理性的表达。

可以说,法学方法的核心就是法律适用和法律解释法学方法与案例分析的方法也具有紧密的关系,二者相互渗透,不成分割,法学方法不成制止地涉及到案例分析的问题,本文介绍了案例分析方法的两种利器,即法律关系分析的方法和苦求权根基分析的方法 正确运用案例分析方法,对于保障司法公正具有重要意义案例分析方法的开展其实就是运用形式规律三段论的过程形式规律三段论在司法中的运用可以说是近代法治的产物,它遵循了判解的说理性,使法官的思维过程得以在判决中开展,同时也使当事人能够了解判解结果的形成,从而巩固裁判结果的权威性和压服力三段论就犹如是判决中的程序规矩一样,维护了法院的裁判权的正值性,并对裁判权作了必要约束,以免滥用之虞可以说,三段论在司法中的运用是法治文明的组成片面正确运用案例分析方法,有助于限制法官恣意裁判,保证法律的安定性法律推理本是一个演绎过程,采取三段论模式:大前提是“找法”,即探索应当适用的法律模范;小前提是确定案件事实;结果以法律为依据,以事实为准绳,将抽象模范适用于概括案件,得出结论,即判决观法但在一些中国法官那里,它却变成了一个“自下而上”的繁杂错综的工程,首先确定判决结果,然后在法律条文和案情证据的丛林中殚精竭虑地探索论证的路径,这就是学者所谓的“被倒置的法律推理”。

在这个过程中,判决结果不是法律推理的产儿,而是法律推理的指南至于这个判决是如何被首先确定的,却是一个黑箱因此,法学方法确实立有助于约束法官的自由裁量权,保证其依法裁判,从而维护法律的安定性,促进法治的实现 正确运用案例分析方法,要求加强判决的说理性,法官不能仅仅凭个人的法感断案,务必正确运用案例分析方法,采取循序渐进的方式,才更可能达成以普遍或对等原那么为根基的公正法学分析方法表达了法律的形式正义,使得司法成为一个技术性的过程,裁判的技术化、形式 化,使得判决书的公开和监视成为可能判决书是裁判方法和思维方法的最终成果和物质载体,司法改革的一个重要内容是巩固判决书的说理性和通明性判决书公开使得法官的推理方法和论证过程受到公众的监视,以保障司法公正由于法学方法和案例分析方法采用标准化的程式,运用该方法也可以增进法官思维的明确性,简化思维的过程,制止分析案件的思维误区,从而使得司法裁判更具效率,并且保障审判的质量例如,法官面对一个新的案件不必考虑从何处下手,只需按照分析方法指引的步骤操作即可因此,有学者称,案例分析法可以与流水生产线相对比,使生产效率在数量上和质量上都大为提高 法学方法是民法理论的活的灵魂,民法学就是民法解释学,说明法学方法论的根基性建构作用。

探讨案例分析的方法对于有效地沟通理论和实务,为理论的进展供给素材和动力,指引和模范司法裁判的实务操作具有重要作用案例分析方法对于法学教导具有重要意义,有助于培养法律人的思维才能,提高其专业素质,促进法学专业共同体的形成王泽鉴先生认为,苦求权根基的探索,是处理实例题的核心工作,苦求权根基是每一个学习法律的人务必彻底了解、切实掌管的根本概念及斟酌方法作为根基的思维方法,法学方法是每一个法律人入门的必修功课,它有助于培养法律人共同的学术思维和话语,摈弃对话和交流的障碍,不至于展现思路迥异、各说各话的现象正如一些德国学者所说的,法学方法论供给了一个制造合格的法律人的流水线 二、案例分析的两种根本方法之一:法律关系分析法 (一) 法律关系分析法概述 所谓法律关系分析的方法,是指通过理顺不同的法律关系,确定其要素及变动处境,从而全面地把握案件的性质和当事人的权利义务关系,并在此根基上通过规律三段论的适用以切实适用法律,做出正确的判决的一种案例分析方法 所谓法律关系是“由法律规定的生活关系”,即法律模范所调整的那片面社会关系社会关系 — 8 —。