工伤事故的责任认定和法律适用.docx

四、工伤事故责任的事实认定及其程序　　工伤事故责任认定中，最重要的就是对工伤事故中的工伤认定和劳动能力鉴定　　在所有的事故责任中，都有一个相同的事实认定环节，这就是责任认定，在医疗事故责任中有医疗事故鉴定，在交通事故责任中有事故责任认定与这些责任事故的责任认定不同，工伤事故的鉴定分为两个部分，即工伤认定和劳动能力鉴定这两个关系到责任认定的事实认定，在工伤保险中分属于不同的机构，认定的事实基础及程序各不相同　　（一）工伤认定　　工伤认定是工伤事故责任认定的基础事实认定它关系到工伤事故责任的构成问题将职工的人身伤害事实认定为工伤，则构成工伤事故责任，反之，则不构成工伤事故责任　　工伤认定分为广义、狭义的不同概念广义的工伤认定，就是工伤事故责任认定，实际上就是说的工伤事故责任构成狭义的工伤认定，是指对于具体的伤害事实确定是否属于工伤在这里所说的工伤认定是指后者　　1．工伤认定的根据　　工伤认定，应当按照《条例》第14条至第16条的规定进行工伤、视同工伤者，构成工伤事故责任的基础事实；不得认定为工伤的，不属于工伤事故　　按照《条例》第14条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：　　（1）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。

这是典型的工伤，包含了认定工伤的全部要素，而且都是典型的表现形式　　（2）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的这种工伤认定的关键之点在于工作时间的延伸，将工作时间的前后认定为工作时间，其必要条件是从事的工作必须是与工作有关的预备性或者收尾性工作，因此，履行工作职责的要素也有一定的变化，只有工作场所的要素没有变化　　（3）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的这种情形，是工作原因要素的变化，遭受暴力等意外伤害并非工作原因，而仅仅是与履行工作职责有关例如，在银行工作，遭受劫匪攻击造成损害，不论是不是为了保护银行财产，都应当认定为工伤　　（4）患职业病的凡是患职业病，均与工作有关，因此一律认定为工伤　　（5）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的因工外出，其全部外出时间都认为是工作时间，其外出的地点以及沿途，也都认为是工作场所由于工作原因受到伤害的，自然属于工伤即使是在因工外出期间发生事故下落不明的，也应当认定为工伤　　（6）在上下班途中，受到机动车事故伤害的上下班途中的时间，是为了执行职责，并不是为了自己目的而行为，因此是工作时间的延伸，因意外事故遭受损害的，也是认为是工作时间。

如果劳动者在上下班途中遭受的损害是由第三人造成的，用人单位没有责任，则应由第三人承担赔偿责任对此，《条例》规定，上下班途中遭受机动车事故伤害的，认为是工作时间遭受的损害 例如，2000年11月20日晚11时，浙江省桐乡县某制衣厂职工杨某下班回家途中，被一辆魏某驾驶的摩托车撞伤，住院治疗，花费医疗费2万余元交通部门鉴定，杨某负次要责任法院认为，在上下班规定的时间和必经的途中发生无本人责任或者非本人主要责任的道路交通事故，应认定为工伤事故，享受工伤事故的待遇可以向直接加害人请求赔偿，也可以直接向单位请求工伤事故赔偿因此判决制衣厂赔偿补偿金23722.45元 　　（7）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形其他法律和法规规定应当认定为工伤，而《条例》没有规定的，也应当认定为工伤　　按照《条例》第15条规定，视为工伤三种情形：1）在工作时间间和工作岗位位，突发疾病病死亡或者在在48小时之之内经抢救无无效死亡的；；2）在抢险救灾灾等维护国家家利益、公共共利益活动中中受到伤害的的；3）职工原在军军队服役，因因战、因公负负伤致残，已已取得革命伤伤残军人证，到到用人单位后后旧伤复发的的视同工伤伤实际上并不不是工伤，由由于与履行工工作职责有关关，为了更好好地保护职工工权利，将其其作为准工伤伤对待，也就就是视同工伤伤。

因此《条条例》规定，职职工有前款第第（一）项、第第（二）项情情形的，按照照本条例的有有关规定享受受工伤保险待待遇；职工有有前款第（三三）项情形的的，按照本条条例的有关规规定享受除一一次性伤残补补助金以外的的工伤保险待待遇　　按按照条例第116条规定，职职工有下列情情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：　　（1）因犯罪或者违反治安管理伤亡的职工因犯罪活着违反治安管理伤亡，自然是与履行工作职责无关，不得认定为工伤　　（2）醉酒导致伤亡的职工因醉酒而伤亡，也与履行工作职责无关，即使是在工作时间、工作场所，也不得认定为工伤 　　（3）自残或者自杀的这种人身伤害是行为人自己的责任，不能认定为工伤　　2．工伤认定机构　　工伤认定的机构是劳动保障行政部门统筹地区的劳动保障部门分为省级和设区的市级，一般是由设区的市级劳动保障部门负责工伤认定，如果是属于省级劳动保障部门进行的工伤认定，则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障部门办理　　3．工伤认定申请和工伤认定材料　　工伤认定申请的申请人分为：（1）用人单位；（2）职工或者其直系亲属，工会用人单位申请的，应当在职工发生事故伤害或者被鉴定、诊断为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起的30日内，向统筹地区的劳动保障部门提出。

如果有特殊情况，经过劳动行政部门同意，该期限可以适当延长如果用人单位未按照前述规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织可以提出申请，其期限是1年这样的规定有利于保护职工的合法权益　　提出工伤认定申请应当提交下列材料：一是工伤认定申请表；二是与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）其中工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况工伤认定申请人提供材料不完整的，劳动保障行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料申请人按照书面告知要求补正材料后，劳动保障行政部门应当受理　 　4．调查核核实、举证责责任和认定　　　在接受工工伤认定申请请之后，劳动动保障行政部部门有权进行行调查核实用用人单位、职职工、工会组组织、医疗机机构以及有关关部门应当予予以协助职职业病诊断和和诊断争议的的鉴定，依照照职业病防治治法的有关规规定执行对对依法取得职职业病诊断证证明书或者职职业病诊断鉴鉴定书的，劳劳动保障行政政部门不再进进行调查核实实如果受伤伤害职工或者者其直系亲属属认为是工伤伤，而用人单单位不认为是是工伤的，用用人单位应当当负举证责任任，提出不是是工伤的证据据。

证明属实实的，认定为为不属于工伤伤；不能证明明或者证明不不足的，认定定为工伤劳劳动保障行政政部门应当自自受理工伤认认定申请之日日起60日内内作出工伤认认定的决定，并并书面通知申申请工伤认定定的职工或者者其直系亲属属和该职工所所在单位　　　（二）劳劳动能力鉴定定　　在工伤伤发生之后，还还应当对受害害职工进行劳劳动能力鉴定定劳动能力力鉴定的意义义不在于确定定是否构成工工伤事故责任任，而在于受受害职工享受受何种工伤待待遇因此，劳动能力鉴定不是工伤事故责任构成的基础事实，而是确定事故责任范围的基础事实　　1．鉴定的内容　　劳动能力鉴定的内容分为劳动功能障碍等级鉴定和生活自理障碍等级鉴定，这两部分合在一起称为劳动能力鉴定　　劳动功能障碍等级鉴定是确定受害职工因为工伤致使其劳动能力下降的程度，也就是对劳动能力发挥的障碍程度按照规定，劳动功能障碍的等级为十级，也称为十个伤残等级最重的为一级，最轻的为十级　　生活自理障碍等级鉴定分为三级，分别是生活完全不能自理，生活大部分不能自理和生活部分不能自理　　根据受害职工的伤残情况和劳动能力鉴定标准，确定受害职工的劳动功能障碍等级和生活自理障碍等级，并且以此确定其享受的工伤保险待遇。

　　除此之外，还规定了复查鉴定根据《条例》第28条规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起１年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定复查鉴定仍然要做上述方面的鉴定　　2．劳动能力鉴定组织　　劳动能力鉴定机构是劳动能力鉴定委员会，分为两级：省级劳动能力鉴定委员会和设区的市级劳动能力鉴定委员会设区的市级劳动能力鉴定委员会的鉴定结论是第一级的鉴定结论，省级劳动能力鉴定委员会的鉴定结论是最终的鉴定结论　　劳动能力鉴定委员会的组成，由本级劳动保障行政部门、人事行政部门、卫生行政部门、工会组织、经办机构的代表以及用人单位的代表组成（六方）　　劳动能力鉴定委员会建立医疗卫生专家库，将具有医疗卫生高级专业技术职务任职资格、掌握劳动能力鉴定的相关知识和具有良好的职业品德的专家列入专家库中，作为劳动能力鉴定专家组的备用人选　　3．鉴定程序　　劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其直系亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请提出申请时，应当提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料　　第一级的劳动能力鉴定机构为设区的市级劳动能力鉴定委员会设区的市级劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请后，应当从医疗卫生专家库中随机抽取３名或者５名相关专家组成专家组，由专家组提出鉴定意见。

随后，设区的市级劳动能力鉴定委员会根据专家组的鉴定意见作出工伤职工劳动能力鉴定结论如果确有必要，鉴定委员会可以委托具备资格的医疗机构协助进行有关的诊断鉴定委员会的鉴定结论应当在法定的期限内作出设区的市级劳动能力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论如果必要，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长３０日劳动能力鉴定结论应当及时送达申请鉴定的单位和个人　　第二级劳动能力鉴定机构为省级劳动能力鉴定委员会申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，不能再要求重新鉴定　　五、工伤保险待遇（包括（一）工伤待遇的种类、内容，（二）工伤待遇的变化（用人单位变化的和出境工作的）和停止（4种情形））　　职工被认定为工伤，经过劳动能力鉴定之后，享受工伤保险待遇工伤保险待遇，实际上就是职工在履行工作职责中受到工伤事故损害，用人单位所应当承担的责任由于国家实行强制工伤保险制度，用人单位定期缴纳工伤保险费，并以此建立工伤保险基金，因此用人单位的赔偿责任转嫁到工伤保险机构，由工伤保险机构对工伤职工提供保险待遇。

　　（一）工伤待遇的种类和内容（注意，有些待遇的标准时按职工本人的工资标准，而有些是按统筹地区上年度职工月平均工资，计算时用对标准）　　工伤保险待遇包括以下几种：（具体包括工伤医疗待遇、伤残待遇、工伤复发和再次发生工伤待遇、工亡待遇四类，其中工伤医疗待遇又包括四个部分；伤残待遇又分为1-4级、5-6级、7-10级三种不同待遇，三种待遇都包含不同金额的一次性伤残补助金；此外，在劳动关系的存续上，1-4级必须保留劳动关系，5-6和7-10可以解除或终止劳动关系，由单位支付“一次性工伤医疗补助金”和“伤残就业补助金”，但在此待遇上5-6与7-10又有所不同，对于5-6应首先由单位安排其他适当的工作，难以安排的由单位支付按月伤残津贴，即保留劳动关系，其次才可考虑用“一次性工伤医疗补助金”和“伤残就业补助金”代替，而7-10不享受此待遇；还有，1-4职工退休后以基本养老保险代替退休前享受的伤残津贴，，而5-6和7-10未规定可享受基本养老保险工亡待遇较为简单，即三项：丧葬补助金（以上年度地区职工。