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律师服务与现代企业知识产权风险防范研究 摘要 当今企业竞争已经呈现国际化、立体化、垄断化、两极化的趋势面对无处不在、无时不在的企业知识产权风险，常使企业家们忐忑不安，束手无策那么企业对知识产权风险如何进行有效防范呢？律师在风险防范中发挥着怎样的作用呢？本文拟把律师服务与现代企业知识产权风险防范进行挂钩，找到两者的契合点，在改革律师服务的传统模式，拓展服务空间的基础上帮助企业更好地解决所面临的知识产权风险问题关键词 知识产权风险防范意识律师服务一、企业知识产权法律风险防范的重要性自中国加入世贸组织以来，围绕专利、版权、商标等知识产权问题和标准的国际纠纷接连不断从海信商标被抢注、台积电起诉中芯国际，到震惊业界的思科起诉华为案，再到被寄予厚望的贵州微硬盘遭到日立起诉，跨国巨头们设下的种种知识产权陷阱让中国企业付出了昂贵的代价，并且已经敲响了未来中国经济安全的警钟[1]据不完全统计，中国企业在应对外企提起的知识产权诉讼中最后胜诉的屈指可数知识产权诉讼已经成为中国企业的“软肋”知识产权是企业竞争力的发动机，也因此极易成为企业利益冲突的焦点和纠纷的导火线。

在这样的情况下，该如何保证企业充分利用知识产权这一武器参与市场竞争，保护自己的知识产权的同时又不侵犯其他企业的知识产权，已是摆在我国企业面前无法回避的重大而紧迫的课题企业学习和掌握知识产权知识已迫在眉睫若想在国际商业竞争中立于不败之地必须要有自己的核心品牌、专利技术走出去”的中国企业要充分了解和掌握竞争对手及其所在国同行业的知识产权保护现状和法律法规，掌握国外知识产权专利诉讼的游戏规则知己知彼，方能在诉讼中游刃有余二、我国企业知识产权风险防范的现状对中国企业而言，无论是已经跨出国门的百强企业还是规模有限的中小企业，无论是中央企业还是地方企业，无论是公有企业还是民营企业，都离不开法律规则限制这个基本底线，因为任何一个企业总是处在一个既定的法律环境中，当然也就离不开对法律风险的防范和控制[2]相对于法律风险，大多数中国企业家都对商业风险比较敏感，对企业法律风险及其防范还不够了解2005年我国出口企业遭遇的技术壁垒达到50%以上[3]，2006年我国审结涉外知识产权民事案件比上年增长52.16%中国加入WTO以来，关于知识产权纠纷的案件每年都在迅速增长，中国企业为此支付的赔偿金额已经超过10亿美元。

有些纠纷对有关产业甚至形成毁灭性打击[4]国内企业间的知识产权纠纷也逐年增加，2005年，中国各级法院一审审结知识产权民事案件1.2万余件，较2004年同比增长45.5%[5]目前，国内80%的知识产权侵权案件的受害者是国内企业通过以上的数据材料可知，我国企业在知识产权风险控制上的现状不容乐观，本文认为其原因主要有：1.由于企业的知识产权保护观念落后，防范法律风险的意识不强，自己不具备处理法律问题的能力也不寻求律师帮助没有充分意识到加强企业法律风险分析和防范的重要性大部分企业没有建立专门的知识产权管理机构，内部制度建设、激励约束机制不完善未形成有效的管理制度，特别是有关知识产权的归属和对发明人的激励机制等都无明确的规定，容易造成知识产权纠纷和挫伤积极性[6]在生产经营中遇到法律风险时经常不知所措“，病急乱投医”，最后致使法律风险加大、损失扩大2.由于广大法律服务人员未很好地系统研究企业面临的知识产权风险，服务的项目少，缺乏专业化和系统化大多数律师仅仅为企业提供事后救济服务，成为专业“讼师”，不具备专业性、全面性和系统性；没有专业人士对企业进行很好的知识产权风险教育与引导，企业因此就不会认识到知识产权法律风险的严重性；企业缺少强有力的对知识产权风险研究专业的法务人员。

虽然在几年前已经开始建设企业法务制度，尤其是首先在中央企业和大型国有企业中建立法务制度但企业法务还仅仅是企业的一个很弱的部门，远远不如国外企业实施的“首席法务官”制度[7]3.政府引导、支持力度不足国务院国资委2006年6月6日发布了《中央企业全面风险管理指引》，指导中央企业结合国内外风险管理经验和央企管理实践，强化风险管控工作[8]针对民营企业集团高速发展管控中出现的突出问题，2007年全国工商联也发布《关于指导民营企业加强危机管理工作的若干意见》，用以指导民营企业增强危机意识，开展和加强危机管理工作，建立防范风险的危机预警机制和用于解决危机的应急处理机制，提高危机防范与危机化解的能力和水平[9]但整体观之，各级领导特别是经济主管部门对企业各类经济指标完成情况比较重视，对企业法律风险防范机制建设关注很少，各类文件对如何支持企业建立法律风险防范机制工作提及不多，缺乏必要的宣传和引导，全社会重视、支持企业法律风险防范工作氛围、工作机制尚未形成三、律师在企业知识产权风险防范中的作用在经济全球化的大环境下以及中国加入WTO的大背景下，建立健全法律风险防范机制不再仅仅是适应中央企业改革发展和加强国有资产监管要求开展的一项重要工作，而是各类企业、组织都必须学习，必须熟知的一门课程。

那么如何完成这样一项重要工作，如何结束这门课程呢？本文认为，在这之中必须重视发挥企业法律顾问的重要作用企业法律风险防范机制建设要形成由企业决策层主导、企业总法律顾问牵头、企业法律顾问提供业务保障、全体员工共同参与的法律风险责任体系要通过规章制度来规范各部门、各岗位在法律风险防范中的职责，共同对法律风险实行全程监控和管理通过识别和评估法律风险，来确定对法律风险的应对措施并组织实施[10]从宏观层面看，我国自主知识产权保护体系远未形成，保护知识产权的意识和观念亦尚未普遍形成；从微观层面看，企事业单位知识产权保护体系很薄弱，从观念、制度、人员到基础设施都亟待加强那么律师在这一观念与制度改革过程中，具体应该承担哪些职责呢？在企业风险投资过程中，律师的主要任务主要表现在：为企业正确执行国家法律、法规，对企业重大经营决策提出法律意见；起草或者参与起草、审核企业重要规章制度；管理、审核企业的各类合同，参加重大合同的谈判；参与企业分立、合并、破产、解散、投融资、担保、租赁、产权转让、招投标及改制、重组、上市等重大经济活动；了解核心技术成果的权属关系是否清晰；技术转移法律手续是否完备，企业过去的融资、债务和资信状况，拥有专利、版权等知识产权的情况和保护范围，以及过去的案件诉讼情况等，以尽可能发现投资对象潜在的法律风险。

以优质的服务推动企业知识产权风险防范机制建设当发现目标企业存在重大法律风险时，律师所承担的任务就是如何找到方便有效的解决措施一个好的律师不仅要能够发现风险，而且还要尽可能地找到消除风险的办法一个好的律师善用谋略，是企业家的参谋、是企业防范法律风险的军师、是企业法律风险防范的“保健大夫”由于企业法律风险的防范和控制伴随在企业生产与经营的全过程，需要在风险产生的事前、事中和事后多管齐下，全面管理，最大限度地降低风险带来的损失，并且事前和事中的防范控制比事后的救济更为重要这好比上医医无病之病，中医医欲病之病，下医医已病之病的道理，一流律师作军师（事前预警），二流律师作良师（事中防范），三流律师作讼师（事后维权）企业在出现重大法律风险时聘请律师无疑是患者请扁鹊疗病，但企业更需要好的律师作为法律顾问为自己的企业时常体检，防微杜渐，化风险于无形[11]除了为企业提供法律咨询服务外，公司律师和总法律顾问还要参与企业的经营决策，为企业做好有关法律风险的防范，填补经营管理中的漏洞，防止和减少企业法律诉讼纠纷，从而增强中国企业的国际竞争能力[12]正是由于律师在防范企业知识产权风险上的重要地位，中国现代企业理应以推行企业律师与法律顾问制度为契机，强化企业知识产权法律风险防范体系建设，减少投资风险，降低损耗，提高企业竞争力。

四、提高企业知识产权风险防范的措施事后救济不如事中救济，事中救济不如事前防范但是长期以来，我国企业的法务部门始终活动在企业生产经营之外，以事后的法律诉讼服务为主这种被动的、局部的、事后的救济服务是企业知识产权风险防控的下策在市场经济条件下必须予以革新笔者主张对企业知识产权法律风险进行全面防范和控制，将风险控制前移，使得企业法律工作从以事后救济为主向以事先防范为主转移；使得企业法律工作贯穿到企业不同部门、不同岗位以及不同业务流程中，真正做到未雨绸缪，运筹帷幄而决胜千里，实现自身价值以及企业利益的最大化所以，笔者认为律师在这一体制改革过程中应当做到如下几点：1.律师可以通过开展培训，举办讲座等形式培养、提高企业领导层的法律思维和知识产权法律风险防范意识，强化企业员工的法律意识和建立依法经营的企业文化，以便更好地帮助整个企业树立法律风险防范意识因为风险的防范及管理离不开高素质的人才，企业工作人员的素质提高，才能充分有效发挥知识产权风险的防范及管理体系的作用2.律师要协助企业建立健全企业知识产权法律风险防范机制在企业内部比如制定保密制度、与技术人员签订保密协议、知识产权协议、采取保密措施等在这一过程中重点是建立和健全企业的规章制度和业务流程，企业的规章制度和流程的建立，必须符合法律规定，符合公司章程。

这要求律师应深入到企业的生产经营中去，根据自身参与市场竞争的内外部环境，对涉及知识产权法律风险的重要事项，以企业规章制度的形式对事前预防、事中控制和事后补救作出明确规定，保证企业重要事项有章可循，杜绝因规章制度不健全引发法律风险另外，应遵守世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》和中国知识产权的法律法规，尊重他人的知识产权，防止侵犯他人知识产权的行为发生，从而避免相应的法律风险，同时企业也应对来自外部的侵权行为积极应对，可以通过向有关行政机关举报非法行为，或向法院提起诉讼3.律师要定期或不定期地对企业知识产权法律风险进行诊断和评估企业在不停地发展，企业所处的环境也在不断地变化，故而不能期望于一劳永逸，仅仅进行一次评估和治理就能解决问题[13]一个负责任的顾问律师会定期或不定期地对企业的全部或者某一领域的业务进行审查，预测潜在的法律风险，提出排除风险的方案，从而提高企业内部运营效率，减少企业违规操作和诉讼案件的发生对于在诊断中发现的重大潜在损失，非要经过诉讼或仲裁才能够救济的，要及时立案，把企业损失降到最低适时进行法律诊断是企业防范法律风险的有效手段4.律师应协助企业收集、研究法律风险案例。

企业应当多方面收集国内外企业案例从有效识别、评估、防范法律风险且取得重大效益的案例中学习经验；从忽视法律风险管理并遭受重大损失的案例中汲取教训参考文献：[1]吴红.知识产权诉讼———中国企业的“软肋”[J].企业活力,2006,(4):34.[2]郭平珍,张继昕.律师事务所应该成为企业法律风险防范和控制的专业机构[EB].[3]2006年中国知识产权司法保护状况[EB]..2007-03-02.[4]知识产权诉讼：中国企业昂贵的一课[EB].[5]翟永太.1.2万余起知识产权民事案件审结[N].人民公安报,2006-04-27.[6]王涛,顾新.我国高新技术企业知识产权管理现状、问题与对策[J].科技管理研究,2006,(4):8～11.[7][13]洪延.构建中国企业法律风险“防火墙”———专访智维律师所联盟创始人雷雨律师[J].财经界,2007,(5).[8]大型企业管控风云记录[EB].。