外商在华投资的资本问题.pptx

第六讲 外商在华投资的资本问题投资项目的出资方式 出资方式一般可划分为四种：货币出资、实物出资(包括建筑物、厂房、机器设备或其他物料)、工业产权及专有技术出资、场地使用权出资货币出资 建立和经营任何一个企业都需要筹备一定数量的货币资金其数额大体包括三部分：(1)投产前的费用，如职工培训费、物料准备费、设计、施工、安装费、销售准备费、项目管理费等；(2)购置固定资产的费用；(3)流动资金，如购买原材料、燃料和辅助材料，支付职工工资等所需资金外国合营者出资的外币，按缴款当日中华人民共和国国家外汇管理局公布的外汇牌价折算成人民币或套算成约定的外币中国合营者出资的人民币现金，如需折合外币，按缴款当日国家外汇管理局公布的外汇牌价折算实物出资 实物出资包括建筑物、厂房、机器设备、仓库、运输工具、原材料以及其他物料作为外国合营者出资的机器设备或其他物料，必须符合下列条件：(1)为合营企业生产所必不可少的；(2)中国不能生产，或虽能生产，但价格过高或在技术性能和供应时间上不能保证需要的；(3)作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格 对于实物出资的作价和折旧，由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请合营各方同意的第三者(如国内外的经济技术咨询公司或注册的会计师事务所等)评定。

外商以实物出资，一定要注意做好外商投资财产鉴定工作鉴定机构为中国商检机构例如1995年，中国商检机构共接受申请并完成外资财产价值鉴定5565批，评定外商累计报价22.29亿美元的机器设备，实际价值为18亿美元，降值率为19.2，为国家挽回直接经济损失4.29亿美元商检机构坚持公正、准确的原则，保证鉴定质量，评估结果得到了外商认可，没有一家外商因评估结果低于报价而撤资 在中国三资企业中，外方以设备、实物作价投资或从境外代购设备的方式占有很大比例，商检机构在鉴定中发现存在着比较严重的问题一是外资投资设备低价高报北京一家运动有限公司，合资外方以一批运动设备及实物入资，提供的发票价格为18.22万美元，经商检局鉴定价值仅为3.35万美元，外商高报了4倍二是以旧顶新，以次充好有一家棉纺有限公司，从国外引进设备，合同明文规定属90年代最新产品，但到货多数是老设备或杂凑的二手货，安装试产时常出故障，工厂无法正常生产，产品质量无法保证，企业损失惨重，但外商已赚回全部投资 三是用国产设备冒充进口货辽阳一制衣有限公司，外方以设备入股，报价进口设备折价80万元人民币经商检鉴定，发现大部分是国产的，评估价值60万元。

四是以合资为名进行欺诈郑州市华胜金属制材有限公司的中方投资者与香港卢文利机器铁工厂合资，港方以一套铜挤压设备(报价1530万港元)和68万美元入股此后中方付给港方“配套费”、替港方还债、交运输费和抵押金等共820.4万元后，设备才运到，但经检验，这批设备纯属工业垃圾工业产权及专有技术出资 与现金、厂房、建筑物、机器设备等有形资产不同，工业产权和忖有技术属于无形资产合营企业的某一方将工业产权或专有技术作为资本计入企业的注册资本，那么，企业就拥有某一专门技术的所有权、使用权以及某种产品的制造权和销售权，或掌握了某种未经公开为公众所不知的专门知识和经验 和规定，专利权、商标权、专有技术的作价总额不超过注册资本的20 适当控制和限制外国合营者用工业产权或专有技术出资原因主要是由于技术容易老化，对专有技术来讲，存在泄密的可能性 外国合营者以工业产权和专有技术作为出资，应提交该工业产权或专有技术的有关资料 外国合营者作为出资的工业技术或专有技术，应经中国合营者的企业主管部门审查同意，报审批机构批准 要正确处理商标问题在实践中，常常采用两种方法：在合资经营的前期使用外国合营者的商标，最后完全用中国合营者的商标；开始使用混合商标，最后采用中国合营者的商标。

这样做对中方今后的产品销售是比较有利的 中国已有许多名牌商标被国外的企业抢先注册，不仅使中国失去了抢注国的产品市场，也造成了中国至今仍无世界级驰名商标的令人遗憾的状况，给企业造成了难以预料的损失众所周知的同仁堂已在日本被抢注，青岛啤酒在美国被抢注，竹叶青酒在韩国被抢注，其它的还有杜康酒在日本，凤凰、蝴蝶在印尼，阿诗玛烟在菲律宾，北京的天坛蚊香在马来西亚、西安的标准缝纫机在泰国均被抢注场地使用权出资 中外合资企业生产经营所需场地的获得有两种方式： 由合营企业向所在地的市(县)级土地主管部门提出申请，经审查批准后，通过签订合同取得场地使用权 中外合资企业可以通过中方合营者以出资方式获得场地使用权合营企业对于准予使用的场地，只有使用权，没有所有权，其使用权不得转让场地使用权作为中国合营者出资的，其作价金额在合同期限内不得调整外商投资企业获得土地方式的新变化 1、耕地等农用地转变为建设用地要中央批准 2、投资涉及到要从农民集体征用土地的，要经中央或省批准基本农田：中央批准；基本农田以外的耕地，大于500亩，中央批准，小于500亩，省里批准；征用其他土地，大于1000亩，中央批准，小于1000亩，省里批准。

) 3、占用大面积土地的投资项目和线状工程项目用地，中央批准 4、省以下各级地方政府，只有在获准转用或征用的土地上合理安排各种项目的权利合资企业中的资本结构 中外合资企业的资本结构包括注册资本、借入资本、投资总额、投资比例和出资方式等方面注册资本 中外合资经营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商管理机构登记注册的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和合营企业的注册资本一般应以人民币表示，也可以合营各方约定的外币表示注册资本亦称为股权资本或简称股本注册资本的管理必须遵循的原则 (1)合营企业为有限责任公司合营双方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限 (2)合营企业在合营期内不得减少其注册资本3)合营一方如向第三者转让其全部或部分出资额，须经合营他方同意，并经审批机构批准合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权 (4)合营企业注册资本的增加、转让或以其他方式处置，应由董事会会议通过，并报原审批机构批准，向原登记管理机构办理变更登记手续注册资本的管理必须遵循的原则 (5)合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合同规定的期限缴清各自的出资合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起六个月内缴清。

合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15，并且应当在营业执照签发之日起三个月内缴清 注册资本应该与实际投入的资本相同但是，在中国中外合资企业的实践中常常出现注册资本与实投资本不符的情况一种是注册资本大于实投资本，另一种是注册资本小于实投资本前者虚报了企业的投资额，夸大了企业的实力，企图在与其他企业进行交往中获得信赖感；后者则主要是因为外国投资者认为注册资金较少，如果破产，投资者的损失较少，则投资风险较小这两种情况都是不正常的投资总额和借入资本 合营企业的投资总额，由合营企业各方的注册资本和合资经营企业的借款组成后者称为借入资本注册资本与借入资本的比例关系 按照合资企业投资总额的大小，分别制订了注册资本与投资比例的标准： (1)投资总额在300万 (含300万) 美元以下的，注册资本至少应占投资总额的70； (2)投资总额在300万至1000万(含1000万)美元的，注册资本至少应占投资总额的50，其中投资总额在420万美元以下者，注册资本不得低于210万美元； 注册资本与借入资本的比例关系 (3)投资总额在1000万至3000万(含3000万)美元的，注册资本至少应占投资总额的40，其中投资总额在1250万美元以下者，注册资本不得低于500万美元； (4)投资总额在3000万美元以上的，注册资本至少应占投资额的三分之一，其中投资总额在3600万美元以下者，注册资本不得低于1200万美元。

在合资企业对外借款的问题上，还要认清合资各方在合资企业成立前各自借款投资与合资企业成立后以合资企业名义向银行借款(即借入资本)之间的区别前者是注册资本的一部分，债务责任由借款者自己负担，与合资企业无关，后者是借入资本，其债务责任由合资企业负担，与合资者个人无关投资比例 投资比例是指合资各方的出资额在注册资本中所占的比例中国中外合资经营企业法明确规定：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25外国合营者投资比例不受限制，甚至可达100，即独资企业外商在中国投资的技术转让问题 中外合资企业引进外国先进技术主要通过两种方式：一是技术资本化方式，即合营各方通过合资企业合同有关技术投资条款或专门的技术投资协议引进外国合营者的技术；二是技术转让方式，即中外合资企业通过同外国合营者或第三方签订技术转让协议引进技术国际合营企业技术转让与一般转让的区别 所谓国际合营企业技术转让(以下简称合营转让)指国际合营企业的合营一方作为技术供方，通过技术投资或签订技术转让协议向该国际合营企业转让其技术所谓“一般国际技术转让”(以下简称一般转让)指除合营转让以外的其他国际技术转让合营转让与一般转让的主要共同点是两者都包含了有关技术供方跨越国境向技术受方转让技术(包括专利、贸易秘密、专有技术或市场优势等)的实质内容。

国际合营企业技术转让与一般转让的区别 从双方当事人的特征看，在一般转让中，技术供方和技术受方是两个完全独立的当事人技术供方只提供技术，无意投资技术受方具有立即独立应用有关技术的基本能力在冲突的领域，双方是潜在的竞争对手而在合营转让中，技术供方不仅提供技术，还直接参与投资，和合营企业利益与共，实际上具有双重身份，即作为技术所有者，是技术供方，作为合营者之一，又属技术受方的成员之一技术受方不一定具有独立应用有关技术的能力由于双方对有关技术共同控制，较不会成为竞争对手国际合营企业技术转让与一般转让的区别 从当事人的目标看，在一般转让中，技术供方对技术受方的经营管理没有重要的参与如果当事人双方约定根据应用该转让技术生产的产品价值和数量计算技术使用费，技术供方主要关心技术受方的销售额或产量，并不关心技术受方产品质量和盈亏状况技术受方则试图以最低的费用和责任取得新技术，并追求较高的利润水平而在合营转让中，技术供方参与企业经营，分享利润，以股权作为其收益的主要渠道之一技术供方和受方都希望建立成功、持久的合营企业，具有价格和销售政策的共同目标，即追求最大限度的利润国际合营企业技术转让与一般转让的区别 从当事人的贡献看，在一般转让中，技术供方提供专利、商标、专有技术等，并可能在协议期间持续提供新技术。

技术受方支付技术使用费，接受对使用有关技术的限制，并可能回授有关改进技术而在合营转让中，技术供方提供工艺技术、管理技术等，并且可能在合营企业合同期间持续提供新技术，向当地合营方提供当地市场销售便利和知识、现有生产条件等技术供方和受方可能自动限制某些行为以避免双方之间的竞争国际合营企业技术转让与一般转让的区别 从技术供方的履行保证看，在一般转让中，技术供方一般不愿保证技术受方使用该转让技术能达到某种生产效果，因为技术受方一般有权自己选择设备、设计工厂和管理基建，并自己经营管理；而在合营转让中，技术供方常应合营对方要求经办选择设备、设计工厂和管理基建等重要事项，这将使该转让技术的应用更为有效与此同时，技术供方得保证合营企业使用该转让技术可达到某种质量水平和技术效益 技术转让的主要条款技术的定义 一般来说，技术一词用于表达积累的、用于完成某项技术成果的所有手段技术分为工业产权和专有技术(know-how)在有关专利技术转让条款中，除了一般的定义性规定之外，应在合同、协议的有关条款或附录中说明专利的名称、数量和颁发日期 专利许可证并不等同于专利权对专利许可的权限和范围，尤应明确 由于不存在国际上普遍承认的专有技术的定义，在有关专有技术转让条款中，应商定当事人双方接受的专有技术的定义。

无论采用技术资本化或技术转让形式，技术供方。