微特电机研发公司合同相关的法律风险管理分析.docx

泓域/微特电机研发公司合同相关的法律风险管理分析微特电机研发公司合同相关的法律风险管理分析目录一、 合同法律风险的防范 2二、 合同与合同法律风险 5三、 法律风险的含义及分类 7四、 企业法律风险的产生原因 8五、 税务风险的含义及分类 11六、 纳税筹划及法律风险 14七、 公司简介 20公司合并资产负债表主要数据 22公司合并利润表主要数据 22八、 产业环境分析 22九、 我国家电行业发展趋势 24十、 必要性分析 27十一、 组织机构及人力资源配置 28劳动定员一览表 29十二、 SWOT分析说明 31十三、 法人治理 40一、 合同法律风险的防范针对上述常见的合同法律风险，可以从以下5个方面入手防范合同法律风险1、减少、消除合同签订前的法律风险该阶段的工作主要是审查合同对方的主体资格和履约能力目前，企业的重大合同应先经招标程序审查对方的主体资格和履约能力，这是减少、消除合同签订前法律风险的有力措施但是对于未纳入招标范围的小额合同，也应在签约前审查合同对方的主体资格和履约能力，这样，就能全面防范合同签订前的法律风险，做到“知己知彼，百战不殆”2、避免、杜绝合同签订时存在法律风险该阶段的工作主要是认真检查合同条款是否正确完整合法、合同抬头和落款是否正确齐全。

企业合同签订前应送企业法律顾问审查，这是防范该阶段合同法律风险的有力措施鉴于定金有法定罚则，在签订合同时应慎重选用约定定金条款以买卖合同为例，如己方为买方，考虑签约后可能取消购买计划时应在签约时避免约定定金条款以免日后己方违约时无法收回定金；如己方为卖方，则要考虑签约后己方可能不能按期交货时应在签约时避免约定定金条款以免日后己方违约时需双倍返还定金给对方当然，定金罚则也是双刃剑，如确信己方不会违约而对方可能违约，则应要求约定定金条款以有力约束对方履约3、注意、发现、解决合同履行过程中的法律风险该阶段的工作主要是围绕合同双方的权利义务进行如发现对方可能违约，应通过行使法定抗辩权及时中止或终止合同，或通过行使法定解除权及时解除合同；如预见己方可能违约，则应及时与对方协商变更合同，取得对方的谅解而避免承担己方的违约责任该阶段的工作很重要，合同经办人员应及时收集相关信息供法律部门判断合同履行情况处于何种法律情形，己方应采取何种正确应对措施鉴于该阶段工作的重要性和复杂性，尤其法定抗辩权与法定解除权的行使需严格依照法律规定，因此该阶段的工作需认真咨询律师或法律顾问，必要时可交由企业法律顾问专案处理，以免措施不当，反而陷于被动，尤其是给对方的函件一定要经律师审查后才可发出，在该类合同的履行过程中，该等函件比原合同还要重要。

4、及时采取适当的补救措施，在合同产生纠纷时争取主动权该阶段的工作主要是补齐证据和修正证据需补齐证据的情况很多，比如原来未签书面合同的要设法补签书面合同，原来对方未签收货物的要设法让对方补签收，原来对方未开发票或收据的要设法让对方补开发票或收据，原来未拿到合同原件的要设法拿到合同原件，原来未拿到授权委托书原件的要设法拿到授权委托书原件，前述该等原始文件如难以补齐则应设法让对方出具说明确认相关交易的实际履行情况需修正证据的情况较复杂，比如对方虽有签收但货物清单上无签收，对方虽出具收据但收据上只有对方经办人员（非法定代表人）签字无盖章，合同实际履行情况发生变更但未签署变更协议，等等鉴于该阶段工作的专业性和复杂性，尤其需修正证据的情况需专业人士方能发现，因此该阶段的工作应及早交由企业法律顾问专案处理，由企业法律顾问及时采取适当的补救措施，在合同产生纠纷时争取主动权5、重视法律文件的证据效力虽然合同订立的形式可以多种多样，但各种形式的合同在发生纠纷后，不同形式的文件其作为证据的法律效力却是不同，其中书面文件原件的证据效力是最好的，白纸黑字，最清楚不过如果是口头的，对方可能“翻脸不认人”矢口否认；如果是件，还需观察件上是否显示对方企业名称和号码以及发送时间，如果没有显示，可能需到电信部门打印己方机的收发记录，否则对方也可能不予承认；如果是复印件，则除非对方自己承认否则法院将不予采信，但对方当庭承认的可能性可说是微乎其微。

不仅仅合同，相关的法律文件也是如此各种法律文件包括合同、授权委托书以及合同履行过程中的货物清单、签收单、验收单、发票等单证，也包括合同各方单方签发的往来函件、通知等，都很重要，都将在合同产生纠纷时成为重要的证据鉴于法律文件的重要性，文件的保存也非常重要合同经办人员应小心保存各项法律文件，及时将重要文件归档保管，以在合同可能发生纠纷时能及时收集整理相关文件进行法律分析，在合同产生纠纷诉至法院时可不慌不忙地向法院提交相关证据文件只有合法有效的充足的证据文件，企业的诉讼请求才能言之有据，企业的合法请求才能受法律保护二、 合同与合同法律风险合同是平等主体之间设立、变更和终止权利义务关系的协议如《中华人民共和国民法通则》第八十五条规定，合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议依法成立的合同，受法律保护《中华人民共和国合同法》第二条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定学理上合同有广义、狭义、最狭义之分广义合同是指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议如民法上的民事合同、行政法上的行政合同、劳动法上的劳动合同、国际法上的国际合同等。

狭义合同是指一切民事合同作为狭义概念的民事合同包括财产合同和身份合同财产合同又包括债权合同（即下述的“最狭义合同”）、物权合同、准物权合同身份合同又包括“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议”最狭义合同仅指民事合同中的债权合同，我国（合同法）把合同种类分为买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同，这15种有名合同全部是债权合同由于企业成立时各股东之间的交易、企业对外纳税事项、企业内部的人事管理等，本章有专门分节进行论述，在本节不再论述，本节所指的合同仅为最狭义的合同企业的经济活动是通过一系列合同体现的，合同既是企业从事经济活动从而取得经济效益的纽带和载体，同时也是产生纠纷和法律风险的重要源头合同的法律风险概念，法律学术界和实务界均没有一个统一明确的定义从狭义和字面角度理解，合同的法律风险至少应包括合同的合法性风险但从广义角度理解，合同的法律风险则应包括在合同订立、生效、履行、变更、转让、终止及违约责任的确定等过程中，由于外部的法律环境因素、合同主体因素、合同内容因素以及合同行为的程序不规范等因素，从而使企业的现有利益或未来期待利益受到减损，承担经济损失和民事、行政或刑事法律责任的风险。

根据合同法律风险产生的时间，常见的合同法律风险大致有合同签订前隐藏的法律风险、合同签订时存在的法律风险、合同履行过程中的法律风险和合同产生纠纷时的法律风险三、 法律风险的含义及分类法律风险是指在法律实施过程中，由于行为人作出的具体法律行为不规范而导致的，与其所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性（向飞，陈友春，2006）正确认识法律风险，必须澄清以下几个模糊认识1）法律风险并不是违法风险违法风险是指违反法律规定而使预期权益得不到实现的可能性违法风险仅是法律风险最常见的一种表现形式，但法律风险绝不等同于违法风险由于法律规则及法律实践同样存在不确定性，在一些合法的情况下由于其他因素考虑不充分，同样会为企业埋下法律风险，即法律不确定性的法律风险此外，法律监控活动虽然不直接涉及法律行为的选择，但由于法律监控活动的优劣，将影响法律行为是否能够以本来面目出现缺乏效果的法律管理流程不能实现企业目标，缺乏效率的法律管理流程虽然能够实现企业目标，但耗费了过度的成本因而，缺乏效果或者缺乏效率的法律管理流程导致不利后果的可能性同样属于法律风险，即法律监控中的法律风险（流程法律风险），它主要有证据的缺失、证据的歪曲和证据时间的延迟3种类型。

2）法律风险并不等同于法律责任法律责任是行为人由于不当行为或法律规定而应承担的某种不利的法律后果法律风险中包含了法律责任的不利后果，但这种责任本身仍然仅是可能性，并不必然导致法律风险四、 企业法律风险的产生原因企业法律风险产生的原因，总体上可分为企业自身内部产生的风险因素和企业外部环境造成的风险因素一）企业自身内部存在的风险因素（1）首先体现为人的风险企业经营好坏，归根结底，人的因素是最重要的，尤其是企业的管理者们基本可以控制并决定着企业的生死存亡个人私欲极为强烈的管理者，其在进行管理或决策时，必然首先考虑其个人的私利并有可能为了个人的私利而不惜让企业承担更大的法律风险所以从一定意义上讲，企业在选择用人时，本身就存在着风险2）从制度层面上讲，企业自身制度存在的缺陷也是导致或产生企业法律风险的内在潜因组织管理企业，不能光靠企业领导个人的权威和能力，科学的管理其实最主要是指先进的企业管理制度当然，制度本身也包括对物、对事的管理但这一切最终还是通过对人的管理来得到落实制度是由人来制定产生的，而人自身的认识能力是有限的，所以，十全十美的制度是不存在的企业运营的效率与风险总是一对矛盾的统一体为偏重提高企业经济效益而制定的一些管理制度，其中也必然暗含着企业运营法律风险的增加。

从企业运营的物质载体看，企业自身规模超大、机构废杂也是现代企业内部存在“多米诺骨牌”效应的直接依存的条件随着科技的飞速发展，现代企业都在不断地进行（有时甚至是盲目的）扩张，其内部组织结构的复杂化、经营商品或提供服务的多样化已大大超乎前人的想像为了更加有效地组织生产要素，企业自身的组织机构也变得异常的复杂，企业自身内部各职能部门的配合和信息沟通也变得越来越困难，这同时也就意味着控制企业运营法律风险的成本增加、难度加大二）企业外部存在的风险因素（1）竞争对手方面的原因企业作为市场经济的主体总是要在市场竞争中谋求生存和发展的，也就是说，参与竞争的任何一方都会想方设法尽可能为自己争得有利地位，包括会利用竞争对手对方的一些弱点、在法律方面的疏忽来达到自己的目的随着科技的发展，尤其是在高科技领域，企业面临这方面的法律风险会越来越突出况且，现代企业的竞争已经跨越了国界，企业竞争的水平和激烈程度在不断升级，自然企业所面临竞争对手方面的法律风险也会加大2）政策及法律法规自身变化的原因国家政策、法律法规自身也是一个不断变化的动态系统，国家旧有的政策、法律法规在不断地被废止和变更，同时新的政策、法律法规在不断地产生，或者说正在日趋走向严密和完善。

尽管企业的管理者总想了解最新的国家政策、法律法规的变动，但总有了解不到或了解不全面的时候可是，法律又是那样的无情，它不会因为你不知悉或了解不到就对你不产生作用，对国家政策或法律法规的无知在任何时候都不可能成为免除法律责任的正当理由所以，国家政策、法律法规的不断变化对不能把握其变化的企业来说，无疑也是一种产生法律风险的外在因素3）其他非企业自身的原因导致企业承担法律责任的其他非企业方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外部侵权等俗话说“人算不如天算”，尽管人们已经尽了极大的努力去规避所有风险，但仍有许多风险是人们无法规避掉的，如作为意外事件的社会动乱、罢工等（在有些国家或国际贸易中可归入不可抗力），作为不可抗力的自然灾害、自然事件等，政府和其他单位主体或企业外部人员对企业合法权益的侵害（如政府部门对企业不正当的收税和罚没财产）等现实中导致企业运营法律风险的因素要比以上所分析的更多、更复杂，并且不可能是单独。