合同法律风险掉擦.docx

为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人素质的培训计划合同法律风险掉擦　　烟草公司法律常识交流题纲　　尊敬的各位领导，在座的各位家人们大家好！　　首先，自我介绍一下，因在座有很多年青人我们相互还不认识，我叫xxx是一名专职律师，曾在xxx律师所及黑龙江孟繁旭律师事务所执业，现执业于北京尚衡律师所２０００年我做为我们公司法律顾问至今已１６年，所以与公司感情深厚，将这里当成娘家，故称在座为家人　　其次，通过多年对公司的了解，从前我介入公司时案件很多，正因为案件多，公司将我聘来至今前些年绥滨、萝北、区、县法院、市中院，省高院，跑的法院对烟草都很有名近六年没有案件，是不是没有案件律师就没什么作用了那，我想我们在座的法规科xxx科长最能体会到，这是我在风险防范区域下了功夫从前我们的合同在未签订前很少先让法律顾问先行审查，都是出现问题找律师，律师治病治不了命，现以前案件基本结完，我就将我的工作想法向公司做了汇报了，工作方案是：“公司对内对外产生的一切法律文书需经法规科及法律顾问审查，方可对外实施民事法律行为”所以这些年我们的工作措施方法大显成效。

也是有目可睹的但我们做的还不完善，我们还要继续努力更希望在座的领导及家人提出保贵意见　　最后，为了使今后我们公司避免诉讼案的发生我们还必须努力加强预防防范措施下面我就简单与家人们谈下：　　一、合同的法律风险与防范　　合同是重要的商业文件，也是公司签订的最重要、最普遍、自主程度最高的法律文件，正因为如此，合同也才成为风险的主要发源地从发生概率来说，合同引起的法律风险是企业最为常见的法律风险，也是对企业影响最大的法律风险　　因合同而引起的争议可归结为合同文本缺陷和合同履行缺陷　　二、合同订立的法律风险与防范　　合同的订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一个动态过程合同订立过程中潜藏了众多的法律风险，包括相对人选择不当、缔约过失、合同性质和形式选择不当、合同条款不完备或不明确、合同用语不规范、合同效力待定、无效或可撤销　　在合同订立阶段作出风险防范至xxx重要，则能为合同的整个生命阶段奠定基础　　缔约相对人选择——主体资格的合格性　　以企业作为相对人，则面临如下的问题：主体资格、代理人或代表人的资格瑕疵、履约能力　　例如机xxx、公益为目的的事业单位和社会团体不得为保证人　　1、在与对方签订合同时，应对相对方的主体资格进行审查。

可以是营业执照，也可以是到相应的工商局网站上进行检索当然也可以委托专业的律师去查询　　2、特别需要留意法人的分支机构、组成部门作为签约主体的情形同时，也要注意监管本公司的分支机构的行为　　3、xxx于挂靠，在建筑业、运输业、旅游业中较为普遍故而对于企业而言，一方面自己不要让他人挂靠，以免自己承担民事甚至是行政责任另一方面也要防止对方挂靠的情形　　4、xxx于代理，也需要审核对方的代理资质，特别是代理授权委托书，看代理权限和有效期对于公司内部的管理人员，最好结合公司章程看其权限的大小　　合同性质选择　　在实践中，合同名称与合同内容不匹配的情况较为常见合同主体用语不规范，使得合同性质成为了一个问题法律的基本原则是从合同的内容来确定合同的性质在合同签订时，应当尽量明确所签订合同的性质　　如现在营销网络的扩张上有经销商与代理商两种模式，两者在对外经营名义、承担责任的主体、是否转移商品所有权及利润来源、取得商品进行经营时是否支付货款、是否拥有完全的销售定价权以及是否承担商品市场价格波动损益等方面存在区别，前三项区别是决定性的另外需注意，合同的预约也具有法律效力　　合同形式　　合同法对合同形式的要求以自由为主，即包括口头形式在内的合同都是合法的。

但需要注意，因为诉讼是以证据为主，口头形式显然并不适于企业　　1、备忘录的合同属性注意其完备性，如果在合同签订之后生成的备忘录且由双方确认，可以被认为是合同的一部分来作为履行的依据　　2、电子合同的合法性　　3、格式合同的相对公平性　　4、注意合同的解释规则，如手写体高于打印体等5、在没有书面形式下，如发生争议，应尽量证明合同的存在　　合同的标的，　　1、合同条款当事人注意合同主体的前后一致，以及名称与图章的一致自然人需要与身份证核实　　2、合同标的标的条款最为重要，发生争议也较多法律风险来自于含糊不清注意约定时物的双层属性，物理属性与权利属性　　3、数量、质量与价款　　案例：原告贸易公司称其与被告音响公司于XX年签订了音响器材买卖合同，并于XX年向被告提供音响３０件被告应付货款为万元，其支付了万元，尚欠万元被告提供了“产品检验记录”，证明对方货物不合格　　法院认为，此证据系公司单方检测得出的结果，不予确认所以注意：合同不但需要约定一般的质量标准，更需要约定收货时的检验方式，以及如果质量发生争议时的检验机构等　　产品如果是采用样品的，则需要封存相应的样本　　４、履行期限、地点和方式　　意义重大，不可小瞧。

违约责任公平、详尽解决争议的方法推荐采用仲裁的方法　　总体而言，合同条款的约定需要明确、准确、精确　　缔约过失责任　　缔约过失主要涉及到合同欺诈合同欺诈行为，主要有两种：一种是积极的合同欺诈行为，即故意陈述虚假事实的行为，比如对自己的产品作不切实际的宣传，夸大自己产品的功效等另一种是消极的合同欺诈行为，即故患隐瞒真实情况的行为，比如故意隐瞒对方提供的合同标的物的固有缺陷和瑕疵，或者故意隐瞒某些对合同对方当事人明显不利的重要事实和信息等等　　虚构合同标的或者虚构货源、销售渠道诱人订立、履行合同；　　没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人订立、履行合同；　　恶意设置事实上不能履行的条款，造成对方当事人无法履行合同等；　　合同效力状态　　合同签订后，其效力状态可区分为有效、效力待定、可撤销、无效效力待定针对的是合同主体的适格；　　合同可撤销针对的是合同主体的真实意思；　　合同无效针对的是合同内容的违法或违反公共利益　　合同的解除　　1、合同标的及法律风险防控　　当事人签订合同是为了实现财产或类似于财产的其他权益的归属变化，因此对这种财产或类似于财产的其他权益的标准描述是非常重要的。

合同标的条款因此也成为法律的提示性条款内容合同标的是合同法律关系的客体，是合同当事人权利和义务共同指向的对象标的是合同成立的必要条件，合同标的条款是不可补正条款，如果双方当事人没有约定则合同不能成立根据合同性质的不同，合同标的可以分为物、权利、行为、智力成果这些因标的性质不同而产生的标的约定差异应当引起注意如权利瑕疵不像物的瑕疵那么容易被观察，因此以权利为标的的合同更应当注重对权利状态的描述行为作为标的，往往依赖于特定人技能，因此更应当注意行为人的确定以及与代为履行禁止相协调这些因素都是认为是否存在法律风险的考察方面　　概括而言，合同标的条款约定应当注意以下事项：　　要使用标的物的正式名称，即标准学名，而且要用全称文字表述必须明确具体，尽可能使用符合国际标准或国际行业习惯的商品名称商品日益丰富，使得双方约定不明时，真实意思很难探究，因此产生以类似商品作为合同约定标的交付带来的合同目的落空，是严重的法律风险　　写明商品商标一定的商标，标志着一定商品的性能、质量种类只有写明商标才能使商品特定化如某商场本想购买杭州某厂生产的“天堂牌”自动雨伞1000把，但在合同中的商品名称栏内只写了“自动雨伞”，而未写“天堂牌”商标，结果供方发来的除有50把是“天堂牌”的自动雨伞外，其余的都是一些杂牌，有不量的甚至无商标，给需方造成损失。

相同的产品因为品牌不同，价格差异有时非常巨大　　在确定标的时，还必须注意同名异物和同物异名的情况如大豆，一般是指黄豆，但有些地方把蚕豆也叫大豆；又如自行车，有的叫人力车，有的叫脚踏车，有的叫单车；又如，电梯美国人叫Elevator，英国人叫Lift，这些都属同物异名这种情况更需要双方就标的物明确约定，有时需要配合必要的图片或描述性说明　　要写明标的品种、规格、花色及配套件如购买电视机，除写明名称、商标外，还要写明型号，是黑白，还是彩电或数字电视机；是立式，还是卧式；是遥控，还是自调，以及尺寸大小等只有把以上这些问题弄清楚，才算是确定的，才能使标的特定化　　标的约定不明的法律风险经常出现，只是有时双方确定不明的　　法律风险因对方的实际交付行为完成而消失但该法律风险的数量远比因标的发生的纠纷要广泛得多　　2、数量条款及法律风险防控　　数量条款是合同中重要的一个条款，也是较为简单的一个条款，很少受合同当事人的重视当数量直接表述为特定数字时，该条款几乎不会产生法律风险但是当数量不是简单用数字表示时，则可能因该条款约定不当产生严重影响　　采用某种计算方法确定数量一些无法直接用数字表述数量的合同，双方往往根据需要在合同中约定一种数量计算方法。

当计算方法出现歧义，得出的合同数量就可能有多个结果，双方理解不同时则容易发生纠纷　　以某一方最终确定实际的数量这种约定常出现在一些长期供销合同里，实际每次交贷的数量以需方书面通知确定若当事人并没有考虑将来情况变化对数量需求的影响，则一旦需方突然增大需求，将导致供方无法满足而违约这种法律风险在双方因合同其他因素发生争议时，也可能被需方恶意利用　　3、质量条款及法律风险防控　　质量条款是合同中容易出现纠纷的条款，多数情况下质量都很难用特别明确的方式界定，一旦发生争议才发现合同约定不明确质量条款法律风险主要体现在：　　质量验收事项约定不明具体体现在：验收地点没有明确约定是在交货方所在地验收还是在收货方所在地验收；验收不合格是否有权拒绝接受货物以及因此造成损害时如何承担；一些约定双方联合验收的情况，没有约定如果双方有分歧如何处理等　　质量认定的最终途径约定不明如果双方就是否符合质量要求存在分歧，则需要第三方的介入确定最终的质量认定由于我国质量检测机关较为复杂，双方如无实际约定，则可能出现就委托最终检测的第三方发生争议最终需要由法院指定检测机关，双方解决纠纷的成本将大幅增加　　委托检验的费用承担约定不明。

费用承担不明，必然出现谁委托、谁负担的情况，即使最终责任明确后可以要求对方承担，但企业资金的占用同样是将要面临的风险　　4、价款或报酬条款及法律风险防控　　多数合同一方当事人承担的主要义务就是支付价款，这个条款看起来比较简单，但是也常常发生纠纷　　计算方法约定不明如双方约定价款以实际消耗数量结算而实际消耗数量有时很难难衡量，双方因此发生分歧若没有补救约定，引发的法律风险损害难以衡量　　合同只约定总价的法律风险在合同标的较为复杂，不是单一标的时，若只约定总　　价，当出现合同部分解除的情况，双方关于未履行部分所占合同总价的比例往往难以达成一致意见结果的不确定，必然引起企业无法判断自己该如何行为　　价款支付约定明确方式过于简单在服务性合同里由于提供服务一方的义务具有弹性，若合同价款支付采用纯粹的支付金额、支付时间的方式约定，则可能难以在对方没有履行义务时有效进行抗辩这种条款属于企业的法律风险范畴　　5、合同的时间及法律风险防控　　合同的时间是比较容易被忽视的问题，却又影响着合同的正常进行一份完善的合同必然包括约定的一系列时间概念一方面，时间条款是容易引发合同纠纷的领域；另一方面，完备的时间条款有助于顺利履行合同。

　　合同有效期　　案例：A公司在产品市场灸手可热的时候，与B公司签订了长期购销协议，双方约定产品价。