有关企业并购的反垄断控制的审查基准.doc

法国关于企业并购反垄断控制的审查基准一、 垄断概述法国法律中企业并购（经营者集中）的概念是指，以任何方式的行为，导致一企业全部或部分财产、权利与义务的所有权或使用收益权的转移者，或以使一个企业或企业集团，直接或间接对一个或数个其他企业行使决定性影响力为目的，或产生此效果者 根据法国1986年关于价格和竞争自由的法律（86－1243），L’Ordonance N86-1243企业并购是近年来世界经济发展的一个趋势性浪潮主要表现在以同行业企业并购为主，并集中在两个领域：过去政府管制的部门以与自然垄断部门，如金融、电信、航空运输、电力、铁路等其次是高技术产业，如航空航天、电子、医药、汽车另一种表现是并购规模巨大，出现行业巨头的强强联合从理论上讲，企业合并是指企业为达到一定的经济目的而改变经济结构的一种组合形式，是企业向相关领域拓展业务而形成的扩X态势，主要有横向合并、纵向合并和混合合并三种形式经济理论认为，合并是企业实现多元化经营的有效方式，可以提高企业的市场控制能力，使企业获得一定的垄断地位特别是纵向扩X，企业通过对关键原材料和销售渠道的控制，可以有力地控制竞争对手的活动，获得产业整合的经济性。

如何判定一个企业具有垄断性，经济学理论认为如若垄断者所获得的收入超出其愿意供应某种产品或服务所支付的部分，就可以认为该企业是垄断性企业从法律的角度看，传统的垄断判定标准也要求要证实一个企业具有垄断的实力因而对垄断程度的控制是垄断规制的基本出发点根据现有理论，垄断控制制度主要有两种：结构主义的垄断控制制度和行为主义的垄断控制制度结构主义的垄断控制制度是指为了控制行业集中度而对行业集中状态进行规X的一种制度其目的是维护有效的和公平的竞争，规X占市场支配地位的企业的行为，调整阻碍市场竞争的不良市场结构和产业结构该制度源于经济学中的产业组织理论该理论认为，市场结构对市场行为和市场绩效具有决定性的影响，主X调整产业结构是维护有效竞争和提高经济效益的最佳途径一般认为，美国和日本是结构主义的垄断控制制度的代表行为主义的垄断控制制度，仅指规X占市场支配地位的企业的市场行为，而不关心市场的集中度法国则是行为主义的代表但在实践中这种严格的分界线是不存在的法国的并购中的反垄断控制就是以打破市场或工业的过度集中为重心的市场结构分割式的改革二、 法国典型的行为主义的反垄断控制法国反垄断法的历史相对较短，却首开在反垄断法中只对垄断引起的垄断行为予以规制的先河，对其他国家反垄断立法产生重大影响。

1949年，法国就开始起草自己的反垄断法，但是直到1957年才颁布《反限制竞争法》该法没有关于控制合并的规定，更没有解散现有垄断组织的规定，相反却有许多例外规定，将许多卡特尔情况排斥于反垄断法的规制之外该法曾于1966、1973、1976、1980、1990、2001年6次修订，总的趋势是加强了对市场的支配地位的监督，禁止限制竞争的联合行为，促进中小企业的合作但垄断地位从未成为其规制对象，法国反垄断法规制对象始终限于垄断行为正是因为如此，法国在很多行业中都存在着对市场有很强支配地位的大企业诸如：France Tl(法国电信)，EDF（法国电力公司）和GDF（法国燃气公司）等等三、 法国的反垄断控制机构法国企业并购的反垄断控制机构是由经济部长（le ministre de l’Economie）和竞争审议委员会（Le Conseil de la Concurrence）与普通法院共同构成竞争审议委员会是独立的企业并购的调查、审议、咨询机构它即可以就经济部长所提出的相关事项进行调查、审议，也可以独立的对某项事宜进行调查、审议、并出具最终意见书竞争审议委员会是根据1986年法国《价格和竞争自由法》（L’Ordonance du 1/12/1986）成立的独立的反不正当竞争行为的机关，它取代了法国竞争委员会（始建于1977年）和技术委员会（关于企业间协商行为和滥用企业的市场控制地位），并且承担裁定和惩罚不正当竞争的职能，负责反垄断案件的裁决。

竞争审议委员会享有准司法权、法定的咨询意见、一般性意见的权利由竞争审议委员会作出的裁决，可向巴黎上诉法院提出上诉，直至最高法院竞争审议委员会无权对涉与到取消合同、损害赔偿等民事行为和涉与到的行政行为作出裁定，必须由法国司法X围内的刑事法院、民事法院与行政法庭在各自的权限X围内制裁此类不正当竞争行为此外，新经济管制法（Nouvelles Regulations Economiques; NRE）于2001年5月15日再次调整竞争审议委员会的职权，在实践中增强了反不正当竞争的职能；保证公平竞争原则；进一步加强国际合作；并且更加系统化和透明化了企业并购（经营者集中）中的反垄断控制制度 La loi sur les nouvelles rgulations conomiques du 15/05/2001， (Loi N 2001-420)经济部长则是决定机构，经济部长可以根据竞争审议委员会和直接对其负责的竞争、消费与反不正当行为管制总署（DGCCRF ；Direction Gnrale de la Concurrence, de la Consommation et de la Rpression des Fraudes）就有可能会破坏市场功能良好运行的企业并购行为所出具的意见书，最终裁定授权或是附条件授权，或是禁止集中。

经济财政工业部负责反垄断案件的调查，并将案件提交竞争审议委员会，并通过其下设机构竞争、消费与反不正当行为管制总署（DGCCRF）在法国市场上调节竞争竞争、消费与反不正当行为管制总署的职能核心是保证自由竞争的发展，并且由其负责对竞争审议委员会最后的调查结果的评审和裁定；与各个协作机构，包括竞争审议委员会和其他各部委以与与反不正当竞争的相关欧盟机构的协调和联络 从上述法国的反不正当竞争的机构设置上可以看出，法国对于企业并购的反垄断控制实行多轨制根据1986年《价格与竞争自由法》，法国设立了纯行政机关——竞争审议委员会执行并购的反垄断控制，但是其竞争审议委员会虽然采取的是独立委员会的形式，但实际上却在重大决定、人员任命和财政经费等方面受制于主管的经济部长所以虽然法国的竞争审议委员会是专门的反垄断执法机构，可以对企业并购中的反垄断控制方面作出独立的裁决，但是它在一定程度上并不够独立，受到经济部长（决定机构）的很大制约并且在一定程度上存在执法混淆的情况所以法国于2001年5月15日出台了新经济管制法（NRE），其明确规定了：竞争审议委员会在反不正当竞争行为方面具有决定权，但是在企业并购的反垄断控制上，并没有决定权，仅仅作为一个独立的咨询机关，而掌管经济的部长（或在特定的情况下，由相关经济部门的部长）作为决定机关，拥有最终决定权。

法国商法典第430条；le code de merce, L’Article 430）不过自从1986年法国竞争审议委员会成立以来，经济部长对于相关企业并购的最后裁决几乎完全与竞争审议委员会的意见保持一致（具体情况可见图表一）所以竞争审议委员会独立出具的关于相关企业并购的意见对于意图并购的企业来说是极其重要的，因而要想进一步了解法国的反垄断控制，详细了解竞争审议委员会对并购企业的审查基准是必不可少的图表一： 法国竞争审议委员会1988年到2002年间关于企业并购反垄断控制的意见以与经济部长最终裁决对照表 Le Contrle des Concentrations en France: une analyse empirique des avis du Conseil de la concurrence, par Lionel JANIN, BenotMENONI; en Dcembre 2005. 竞争审议委员会意见经济部长裁决授权有条件授权禁止集中总数授权320133默示授权5005有条件授权117422禁止集中2035企业放弃集中0011总数4017966四、 法国竞争审议委员会对企业并购的审查基准法国竞争审议委员会对于企业并购的审查基准包括：经济的审查和法律法规的审查。

1、 企业并购的反垄断控制的经济审查企业并购在经济学理论上又称经营者集中，是产权自由交易、资本自由流动的重要表现形式，来自于市场经济的建立和发展法国竞争审议委员会主要从以下几个方面对企业并购进行经济层面上的审查：⑴ 竞争和经济效率根据经济学理论，对经营者集中的控制，并不是以保护竞争为目的，而是希望通过有效竞争的方式获得最大的经济效率在市场有效竞争的前提下，一方面，在企业利润准许的X围内，可以最大限度的降低产品竞争价格；另一方面，竞争要求企业在寻求产品技术的新发明或是在现有技术条件下对技术最有效的利用基础上，进一步提高产品质量，降低产品成本，以获得市场份额或是提高市场份额所以有效的竞争可以促进经济效率的提高，而合理的经营者集中则可以增强企业的竞争能力，降低成本，形成规模经济，最终提高企业的经济效益所以保护合理的经营者集中是符合竞争法的立法目的得但是企业通过有效的技术革新或是其他在竞争上有利的方式极有可能在市场上形成垄断，并且有些行业由于其自身的特点也极易形成“自然垄断（monopoles naturels）”，特别是在工业领域的X围内针对这一弊端，法国竞争法体系中有“禁止滥用控制地位(abus de position dominante)”的具体规定以有效控制占据“自然垄断“地位的企业的垄断行为，保护消费者权益。

除此之外，经营者集中也是反垄断控制中的重要监管部分，用以防止因经济的过渡集中而对竞争造成实质性的损害⑵ 相关市场 相关市场的界定在经营者集中的经济分析中是非常重要的部分它对市场份额的计算、市场进入障碍难易程度的确定都有着极其关键的作用① 相关市场的定义根据欧盟法的规定（munication relative la dfinition du march; JOCE C372 du 09/12/97）， “产品市场是指，“相关产品市场由消费者根据产品的特征、价格以与预定的用途而认为可以互换或者替代的所有产品以与/或者服务构成”； “相关地理市场由在产品或服务的供应与需求中有关企业所在的、竞争条件极其相似的地区构成，这一地区由于跟其他地区的竞争条件略有不同而和相临地区区别开来（zone gographiques voisines）”法国竞争主管机关竞争审议委员会（委员会）并未对相关市场作直接规定，但在其1992年的报告中提到了相关市场的初步分析方法委员会认为相关市场可以表述为企业的市场竞争能力（pouvoir de march d’une entreprise）在委员会前期的研究报告中对“相关市场”作了如下解释：“竞争法中的市场，是指提供或是需求一种特殊的产品或者服务的地方。

从理论上，一个市场内，当存在多个消费者可以自由选择的供给者时，单位供给品（les units offertes）是可以被完全替代的，所以可被完全替代的这一前提决定了每一个供给者都必须通过价格或者其他方式来进行市场竞争然而与之相反的是，在实践中，对于不同的市场，一个供给者并不能够直接强制制定其所提供的此类产品或服务的价格，因为在现实中，可被完全替代的产品或是服务是非常少见的，所以市场上的一类商业产品并不能够完全满足消费者的需求，也不能完全替换那些可替代的产品所以委员会必须合理的考虑到消费者为满足其需求可以选择到的所有方式 并以此为依据来界定相关市场。