公司清算人制度守则探究.docx

公司清算人制度探究佚名清算人是清算义务人依法成立的，负责进行公司债权债务清算的一个组织，是清算中公司行为能力的实施机构，具体执行公司的清算事务清算人产生的方式有以下几种：第一，股东担任第二，股东大会选举产生第三，人民法院指定第四，由主管机关选任对清算人的性质，有两种观点一种观点认为，清算人的地位应是清算法人执行机关，对内执行清算义务，对外代表企业法人了结债权债务，在清算目的范围内，与解散前企业法人的机关具有同等的法律地位另一种观点认为，公司解散成立清算人的，该清算人组织取代原公司行使清算法人的清算职责，在性质上应是原公司的延续，或者说是原公司在清算阶段的特殊表现形态，故在诉讼中清算人应作为诉讼主体参加诉讼从大陆法系国家和英美法系国家有关立法规定来看，清算人与公司解散前的董事地位相仿清算人的职责：（1）清理、保管公司资产2）代表公司对外进行与清算有关的民事行为3）向股东分配公司资产4）办理有关程序性事务清算人的法律责任是指公司因破产、合并、分立原因外解散而进行的清算中，公司清算主体违反公司清算的法律规定，或因过错造成公司或债权人的损失所应负的法律责任在市场经济飞速发展的今天，法治经济制约的社会，公司作为市场经济的主体，在参与市场竞争时，不仅要遵循准入规则，其退出市场也要有完备的规则，在公司法上，公司的清算是终止公司法律人格必经的法律程序，而公司清算人是清算中公司行为能力的实施机构，本篇将就公司清算人的产生、公司清算人的性质、职责及公司<\|'、'[■、‘、•-I、、护/”/清算人的法律责任等问题作出进一步的思考及探研。

一、公司清算人的产生我国目前清算机构称谓不统一，如《公司法》上称为清算组，在《合伙企业法》中称为清算人，在《外商投资企业法》中称为清算委员会称呼不统一，容易引起混乱习惯中，一般将清算组织称为清算组但由于清算机构的规模可根据其实际情况决定，可以由一名清算人或两名以上的清算人组成清算机构，因此将清算机构称为清算人更合适而且，我国正在制定的新破产法草案中也将执行清算事务者称为破产清算人，将清算机构称为清算人也有利于立法统清算人是清算义务人依法成立的，负责进行公司债权债务清算的一个组织，是清算中公司行为能力的实施机构，具体执行公司的清算事务广义的清算人包括清算义务人与参加清算的人员清算义务人与清算人是不同的概念清算义务人是基于其与解散公司有某种特殊的关系而在公司解散时负有依法负有成立清算机构，对公司的债权债务进行清理的责任主体，狭义的清算人仅指清算义务人我国现有立法的清算人是狭义的清算人，即仅指清算义务人依公司法原理，清算人产生的方式主要有：第一，按章程规定的办法产生公司章程的效力，起始于公司的成立，终止于公司的消灭在公司清算过程中，公司章程同样具有效力如果公司章程规定公司清算人产生办法，就应当按照公司章程规定的办法选任清算人。

第二，由股东会选举产生股东会作为公司最高权力机构，有权决定公司的一切重大事项，清算人的选任属于公司的重大事项，股东会应当有权决定第三，由公司法直接规定清算人公司立法对清算人选任的规定，应当注意到公司组织形式的特性，适当地给予公司自主选择的空间z厂丨J'7厂一；在我国，按照公司法的有关规定，清算人产生的方式有以下几种："I1I*\1Ly'第一，股东担任公司法第191条明确规定，有限责任公司清算人由股东组成在有限责任公司股东人数不多的情况下，股东成为公司的清算人直接参与清算事务，有利于保护其自身的利益，并能提高清算效率，降低清算成本但是，有限责任公司的股东最多可达50人，公司法的这一规定对股东较多的有限责任公司就不一定适宜因为，清算人具有执行清算事务的职能，较多的股东组成的清算组织，与清算执行机构的性质不相适应，难于执行公司清算事务另外，有限责任公司具有一定的人合性因素，公司法还应当允许公司依章程规定的方式产生清■\I”/算人或通过股东会选任清算人第二，股东大会选举产生公司法规定，股份有限责任公司的清算人由股东大会选举产生股东大会作为公司最高权力机构，有权决定公司清算人的人选，无可非议但是，考虑到股份有限公司较强的资合属性，为及时产生清算人进行清算，降低清算成本，大多数国家的公司立法直接规定董事为股份有限公司的清算人，并严格规定清算人的职责，同时也不排除股东大会选举清算从的方式。

国外这种先进的立法技术，值得我国公司立法借鉴第三，人民法院指定当有限责任公司、股份有限公司在法定期限内未确定清算人选进行清算的，债权人可以申请人民法院定有关人员组成清算人，进行清算人民法院应当受理该申请，并及时指定清算人，进行清算按照公司法的规定，只有债权人有权申请人民法院指定人员组成清算人，股东无此权利,第四，由主管机关选任公司法第192条规定，“因公司违犯行政法律或法规被依法关闭的，应当解散，由主管机关组织股东、有关机关组成清算组进行清算公司法的这一规定，有值得研究并加以完善的空间当公司因违犯行政法律法规应予以解散时，首先应当责令公司自己选任清算人员进行清算，如果公司在确定的期限内不予选任时，才考虑采取其他方式选任清算人，对公司及时进行清算另外，究竟应当由主管机关负责组成清算人，还是应当提请人民法院指定人员组成清算人，也是值得认真研究的公司法中规定的主管机关的具体指向并不明确，依第192条行文表述，应当是与相关行政法律或法规有联系的主管机关，但这使主管机关更不确定，因为各有关主管机关都有可能要负责组织清算人的职责而这种结果并不利于公司清算人及时选任，并能有效进行清算事务其实，当公司违反行政法律法规需要解散并清算而公司在指定期限内未确定清算人的，可以由相关执法机关或主管机关提请人民法院指定有关人员组成清算人，进行清算即可。

清算人，需具有相应的任职资格，并拥有相应的权利、承担相应的义务而我国《公司法》对清算人的任职F厂I;'■?厂一资格、职务的解除、报酬权、具体责任等重要问题却只字未提对清算人的任职资格可以参照公司对董事、经理任职资格的规定根据我国目前状况，可成立专门的清算中介机构，清算中介机构指依法取得执业资格，专门从事清算及有关清算咨询的专业机构在这类中介机构中，执业人员应当是取得一定专业职称的人员，如律师、会计师、经济师等，由具有专业知识的从业人员对公司进行清算有以下优越性：第一，清算中介机构独立于债权人、债务人之外，有利于公正的清算第二，中介机构人员受过专业训练，能够准确查清债务人的财产，清算债权债务<\|':\、'；■\-I\//从国外的立法实践看，无论通过哪一种方式产生的清算人，都必须具备一定的资格凡属未成年人、被禁止治产人、被剥夺公民权利尚未恢复者、受破产尚未复权者、曾任清算人而被法院解除者均不得被选为清算人二、清算人的性质问题对清算人的性质，有两种观点一种观点认为，清算人的地位应是清算法人执行机关，对内执行清算义务，对外代表企业法人了结债权债务，在清算目的范围内，与解散前企业法人的机关具有同等的法律地位。

只不过清算人的任务是清理公司的债权债务，而解散前企业法人机关的任务是管理公司事务从事经营活动，二者虽然行为内容上不同，但是其身份是相同的故对解散公司已依法成立清算人的，清算人在诉讼中应作为清算法人的机关（相当于法定代表人）代表公司进行诉讼，在承担责任上，应是判决清算法人承担责任另一种观点认为，公司解散成立清算人的，该清算人组织取代原公司行使清算法人的清算职责，在性质上应是原公司的延续，或者说是原公司在清算阶段的特殊表现形态，故在诉讼中清算人应作为诉讼主体参加诉讼从大陆法系国家和英美法系国家有关立法规定来看，清算人与公司解散前的董事地位相仿三、清算人的职责根据公司法规定和公司清算的目的，清算人的清算事务主要包括以下几方面：清理、保管公司资产清算管理公司资产是清算人的首要的清算事务清算人清理的公司资产是指公司的全部资产无论公司的净资产还是公司的负债资产；不管是有形资产还是无形资产，都属于清算人清理的资产范围公司的所有资产及全部财务账册、印章等均由清算人负责管理清算人清理公司资产，应当查实公司全部资产，确定各种资产数量及其价值数额必要时可以聘请专业人员对有关资产依法进行评估，准确确认公司资产价值。

h厂汀I'■?厂一清算人在查实公司资产的基础上，分别编制公司资产负债表和财产清单资产负债表和财产清单的编制应当\1L%'符合国家财务会计规则的要求，由清算人签字依公司法原理，清算人在清理完公司财产后，应当将其编制的资产负债表和财产清单送交股东或股东大会确认公司在进行清算时，不得隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载，否则依公司法第217条第2款的规定，除责令改正外，还要对公司处以隐匿财产金额1%^上5河下的罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员以人民币1万元以上10万元以下的罚款构成犯罪的，依法追究刑事责任<\|':、'[■\I\、其广//(1) 代表公司对外进行与清算有关的民事行为清算人作为公司清算事务的执行者，代表公司对外进行行为受清算中公司权利能力所限，清算人对外代表公司行为的内容应与清算事务相关其内容主要包括：第一，清算公司的债权债务清算人应当及时告知公司的债权人和债务人，并代表公司向公司债务人行使债权，向公司债权人清偿债务第二，处理与清算有关的公司未了结的业务订立、履行合同是公司对外开展业务的基本法律形式公司在清算过程中的主体资格并未消灭，不能因公司的解散而擅自单方解除未履行合同，否则将构成违约。

对公司解散前已订立生效而未履行的合同，清算人应按照合同的约定认真履行；对不适宜继续履行的合同，清算人应当予以妥善处理第三，进行与清算有关的事务活动公司进入清算程序后，不得继续进行营业事务，但是，属于进行清算所必须事务应当除外例如，需要对公司财产进行变现处理的有关事务第四，清缴所欠税款依法纳税是公司应尽的义务，对公司解散前所欠的国家税款，清算人应当依法全部补缴，其中包括公司因所欠税款而应缴纳的各项罚款第五，代表公司参与民事诉讼活动与仲裁活动在清算过程中，对债权债务关系发生争议需要通过诉讼或仲裁程序解决的，清算人依法代表公司参与诉讼或仲裁活动2) 向股东分配公司资产清算人清理财产、了结债权债务关系、依法缴纳所欠税款后，应将剩余的公司资产依法向股东进行分配清算人分配公司财产，应当按照章程的规定或公司权力机关有关决议所确定的原则，制作分配方案，经股东大会表决通过后，按此方案向股东进行分配z厂丨J'7厂一；有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东所持的股份比例分配未支付有关清算费用的，未支付职工工资和劳动保险费用的，未缴清所欠税款的，未清偿公司债务的，清算人不得将公司资产向股东分配。

3) 办理有关程序性事务应当由清算人办理的程序性事务主要是：第一，按照公司法的规定，通知债权人，向社会公开发布公司清算公告，即告知债权人，又告知社会其他人员<\l'\、'\■\I”/第二，公司在清理过程中，发现公司资产不足以清偿债务时，清算人应当立即向人民法院申请宣告破产公司经人民法院裁定宣告破产的，清算人应当将事务移送给破产管理人第三，公司清算完毕之后，清算人应当编制清算文件，制作清算报告和清算期间的收支报表及相关的各种财务账册，提交股东会和主管机关在规定清算组职责时，立法还应对清算完结期限、清算文件的保存、清算人责任的解除、发现财产的重新分配等问题作出规定四、清算人的法律责任清算人的法律责任是指公司因破产、合并、分立原因外解散而进行的清算中，公司清算主体违反公司清算的法律规定，或因过错造成公司或债权人的损失所应负的法律责任无论从保证公司清算的公正高效进行，还是从保护债权人利益的角度出发，要求公司清算主体在违反法律规定时。