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第六章第六章 证据的法定形式证据的法定形式本章主要内容：本章主要内容：n物证物证n书证书证n视听资料视听资料n证人证言证人证言n当事人陈述当事人陈述n鉴定意见鉴定意见n勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录n电子证据电子证据经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 第一节第一节 物证物证物证不怕恫吓物证不会遗忘物物证不怕恫吓物证不会遗忘物证不会像人那样受外界影响而情绪证不会像人那样受外界影响而情绪激动物证总是耐心地等待着真正激动物证总是耐心地等待着真正识货的人去发现和提取，然后再接识货的人去发现和提取，然后再接受内行人的检验与评断这就是物受内行人的检验与评断这就是物证的性格证的性格 ----（美国著名法庭科学家）赫伯特.麦克唐奈经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、物证的概念和特点一、物证的概念和特点（一）物证的概念（一）物证的概念物证是指以其外部特征、物质属性和存在场物证是指以其外部特征、物质属性和存在场所证明案件真实情况的所证明案件真实情况的物品物品或者或者痕迹痕迹。

n广义的物证：包括书证和视听资料广义的物证：包括书证和视听资料n狭义的物证：不包括书证和视听资料狭义的物证：不包括书证和视听资料经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用在英美国家，物证主要是指：在英美国家，物证主要是指：n送检物品送检物品n当事人的身体外形当事人的身体外形n现场勘验现场勘验n文件的外形特点（即非以其内容证明文件的外形特点（即非以其内容证明案件事实时）案件事实时）经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）物证的特点（二）物证的特点n1.物证的突出特征是具有较强的客观性n2.物证一般具有“双联性”任何证据都必须与案件事实具有关联性物证的关联性一般表现为连接两个事实要素的桥梁，一方面连接已知案件事实，另一方面连接未知客体n3.物证的证明往往具有间接性物证不能自己走上法庭，它必须与其他证据结合起来才能证明案件事实n4.物证通常具有不可替代性n5.物证的使用往往要借助一定的科学技术手段经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用二、物证的分类和表现形式二、物证的分类和表现形式（一）物证的分类（一）物证的分类n按形态不同，分为固体物证、液体物证、气固体物证、液体物证、气体物证体物证n按体积和质量的不同，可以分为巨体物证、巨体物证、常体物证、微体物证常体物证、微体物证n按检验的科学方法的不同，可以分为物理物物理物证、化学物证、生物物证证、化学物证、生物物证n按证明案件事实所依据的特征不同，可以分为形象特征物证、成分特征物证、习惯特征形象特征物证、成分特征物证、习惯特征物证、气味特征物证物证、气味特征物证经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）物证的表现形式（二）物证的表现形式n实施违法或犯罪行为产生的痕迹实施违法或犯罪行为产生的痕迹n实施违法或犯罪的工具实施违法或犯罪的工具n遗留在现场的物品遗留在现场的物品n违法或犯罪行为侵犯的客体物违法或犯罪行为侵犯的客体物n违法或犯罪行为产生的物品违法或犯罪行为产生的物品n表现社会危害性后果的物品表现社会危害性后果的物品n在违法或犯罪过程中或之后，行为人为掩盖罪在违法或犯罪过程中或之后，行为人为掩盖罪行，而伪造的各种物品或痕迹行，而伪造的各种物品或痕迹n能够表明行为人无责的各种物品或痕迹能够表明行为人无责的各种物品或痕迹n其他可供查明案件真实情况的物品或痕迹其他可供查明案件真实情况的物品或痕迹 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n警犬气味鉴别意见能否成为法庭证据？警犬气味鉴别意见能否成为法庭证据？经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用第二节第二节 书证书证只有文书要求提供只有文书要求提供““最佳证据最佳证据”------”------文书文书的的原件；对于不含文书的物品，法官不得排除原件；对于不含文书的物品，法官不得排除描述该物品的口头证言而要求提供该物品本描述该物品的口头证言而要求提供该物品本身。

当然，如果一件物品，比如一枚警徽，身当然，如果一件物品，比如一枚警徽，一支手枪，一枚定婚戒指，或者一块墓碑，一支手枪，一枚定婚戒指，或者一块墓碑，上面带有数字或者铭刻有其他内容，将其视上面带有数字或者铭刻有其他内容，将其视为物还是文书，则是我们面临的一个问题为物还是文书，则是我们面临的一个问题 ———（美国学者）迈考密克（美国学者）迈考密克经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、书证的概念一、书证的概念书证是指以文字、符号、图画等记载的内容书证是指以文字、符号、图画等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的书面文件和和表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品其他物品n书证的内容必须能为人们所认识和理解书证的内容必须能为人们所认识和理解n书证的内容或所表达的思想必须与待证事书证的内容或所表达的思想必须与待证事实有关联实有关联经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用二、书证的表现形式二、书证的表现形式载体载体：纸张、金属、石块、木片、布帛等：纸张、金属、石块、木片、布帛等记载方式：记载方式：手书、印刷、打印、雕刻等手书、印刷、打印、雕刻等经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用三、书证的特征三、书证的特征n1.具有直接证明性具有直接证明性n2.书证所证明的事实内容一般比较明书证所证明的事实内容一般比较明确。

确n3.具有较强的稳定性具有较强的稳定性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用书证与物证的区别书证与物证的区别n书证以物质材料为载体，借助文字、符号或图画等书证以物质材料为载体，借助文字、符号或图画等表达的思想内容证明案件事实，而物证则以其存表达的思想内容证明案件事实，而物证则以其存在方式、外部特征和物质属性来证明案件事实在方式、外部特征和物质属性来证明案件事实n书证所表达记载的内容和形式，一般都能为常人所书证所表达记载的内容和形式，一般都能为常人所理解，其反映的内容一般都较为明确、清楚；而理解，其反映的内容一般都较为明确、清楚；而物证在表现形式上则会受客观存在的状态所决定，物证在表现形式上则会受客观存在的状态所决定，必要时需借助鉴定必要时需借助鉴定n书证可以证明案件主要事实或案件中的某一部分事书证可以证明案件主要事实或案件中的某一部分事实，其证明的案件事实情节一般较为完整；而物实，其证明的案件事实情节一般较为完整；而物证往往只能证明案件事实的个别片段证往往只能证明案件事实的个别片段n书证和物证在保存和固定的方法上存在差别书证和物证在保存和固定的方法上存在差别经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用四、书证的分类四、书证的分类n1.根据内容的表现形式的不同，分为：文字书证、符根据内容的表现形式的不同，分为：文字书证、符号书证、图形书证号书证、图形书证n2.根据是否由国家机关或公共职能机构依其职权而制根据是否由国家机关或公共职能机构依其职权而制作，分为：公文性书证与非公文性书证作，分为：公文性书证与非公文性书证n3.根据形式、格式、制作程序等要件是否必须符合法根据形式、格式、制作程序等要件是否必须符合法律的专门规定，分为：一般书证与特别书证律的专门规定，分为：一般书证与特别书证n4.根据内容和性质的功能，分为：处分性书证与报道根据内容和性质的功能，分为：处分性书证与报道性（记录性）书证性（记录性）书证n5.根据制作方法和内容来源不同，分为：原生书证与根据制作方法和内容来源不同，分为：原生书证与派生书证派生书证经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用案例案例自诉人杨怀远诉称：自诉人杨怀远诉称：1988年年5月底，被告人张士敏在上月底，被告人张士敏在上海文学杂志《小说界》上发表了长篇小说《荣誉的十海文学杂志《小说界》上发表了长篇小说《荣誉的十字架》，小说的主人公于妙根与自诉人杨怀远的经历、字架》，小说的主人公于妙根与自诉人杨怀远的经历、身份、行为特征有一百余处相同，使读者将主人公夫身份、行为特征有一百余处相同，使读者将主人公夫妇视为两自诉人。

被告人在小说中虚构了三个情节，妇视为两自诉人被告人在小说中虚构了三个情节，对自诉人进行了恶毒的诽谤，使自诉人的精神受到创对自诉人进行了恶毒的诽谤，使自诉人的精神受到创伤，人格受到侮辱，几乎酿成家破人亡被告人的行伤，人格受到侮辱，几乎酿成家破人亡被告人的行为违背了宪法第三十八条根据刑法规定，请求法院为违背了宪法第三十八条根据刑法规定，请求法院依法追究被告人诽谤罪的刑事责任依法追究被告人诽谤罪的刑事责任经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用被告人张士敏辩称：《荣誉的十字架》是一被告人张士敏辩称：《荣誉的十字架》是一部纯文艺小说小说采用了杨怀远的一些部纯文艺小说小说采用了杨怀远的一些素材，这在小说创作中是允许的因为文素材，这在小说创作中是允许的因为文学作品是源于生活的，虚构是小说创作的学作品是源于生活的，虚构是小说创作的基本规律自诉人的指控是不懂文学创作基本规律自诉人的指控是不懂文学创作及其规律的表现，无法律根据，法院应驳及其规律的表现，无法律根据，法院应驳回其起诉回其起诉 n问：是否可以将小说中的内容作为书证来问：是否可以将小说中的内容作为书证来判定张士敏的行为构成诽谤罪？判定张士敏的行为构成诽谤罪？经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用第三节第三节 视听资料视听资料既然录音磁带是可采纳的，那么雷达接收产生的照既然录音磁带是可采纳的，那么雷达接收产生的照片也应是可采纳的，或者更确切的说，任何其他形片也应是可采纳的，或者更确切的说，任何其他形式的照片都应是可采纳的。

式的照片都应是可采纳的 ——— ———西蒙西蒙 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、视听资料的概念和特点一、视听资料的概念和特点1 1、视听资料的概念、视听资料的概念视听资料是以录音磁带、录像带、电影胶片、电计视听资料是以录音磁带、录像带、电影胶片、电计算机、电子磁盘或者其他高科技设备存储的信息来算机、电子磁盘或者其他高科技设备存储的信息来证明案件事实的证据视听资料所反映的主要是客证明案件事实的证据视听资料所反映的主要是客体的声音特征和形象特征体的声音特征和形象特征经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 2 2、视听资料的特点、视听资料的特点 n表现为含有一定科技成分的载体表现为含有一定科技成分的载体n具有高度的准确性具有高度的准确性n具有动态直观性具有动态直观性n对其审查判断需要依赖科技手段对其审查判断需要依赖科技手段经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 二、视听资料的分类二、视听资料的分类n声音资料、图像资料、音像混合资料声音资料、图像资料、音像混合资料n录音证据、录像证据、计算机证据、其他录音证据、录像证据、计算机证据、其他电磁音像证据电磁音像证据n原始视听资料、复制视听资料原始视听资料、复制视听资料n公开制作的视听资料、秘密制作的视听资公开制作的视听资料、秘密制作的视听资料料n作为案件事实要素的视听资料、作为案件作为案件事实要素的视听资料、作为案件证明手段的视听资料证明手段的视听资料经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 三、视听资料的意义三、视听资料的意义n为查明案件真实情况提供了直观的、为查明案件真实情况提供了直观的、动态的证明手段动态的证明手段n为司法公正提供了新的保障手段为司法公正提供了新的保障手段n促进了收集证据和法庭举证方式的革促进了收集证据和法庭举证方式的革新新经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用四、外国关于视听资料的立法与理论四、外国关于视听资料的立法与理论视听资料是当今许多国家广泛采用的证据，但视听资料是当今许多国家广泛采用的证据，但外国立法尚未将视听资料规定为独立的诉讼证外国立法尚未将视听资料规定为独立的诉讼证据种类，而是将这一证据归入某一传统证据。

据种类，而是将这一证据归入某一传统证据n将它的制作与窃听结合在一起进行规定，如德国、将它的制作与窃听结合在一起进行规定，如德国、法国法国n讯问时使用录音、录像，如英国、俄罗斯讯问时使用录音、录像，如英国、俄罗斯n基于影响陪审团对证人可信性的印象及无法进行基于影响陪审团对证人可信性的印象及无法进行交叉询问，因此对录像证据的使用加以限制，如交叉询问，因此对录像证据的使用加以限制，如美国美国经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n偷录的录音是否合法有效？经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用第四节第四节 证人证言证人证言每个法院都必须依靠证人，证人应当自由每个法院都必须依靠证人，证人应当自由的、无所顾虑的作证，这对执法来说是至的、无所顾虑的作证，这对执法来说是至关重要的但众所周知，证人可能被指使关重要的但众所周知，证人可能被指使 作伪证作伪证--------可能会有人威胁证人，如果说可能会有人威胁证人，如果说 出真情，就没有好结果出真情，就没有好结果--------他们会因吐露他们会因吐露 真情而遭到惩罚。

真情而遭到惩罚 ———（英国法官）丹宁（英国法官）丹宁 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、证人证言的概念和特点一、证人证言的概念和特点（一）证人的概念（一）证人的概念证人，是指知道案件的有关情况，应当事人证人，是指知道案件的有关情况，应当事人要求或人民法院传唤到庭作证的人分为：要求或人民法院传唤到庭作证的人分为：n普通证人与特殊证人普通证人与特殊证人n健康证人与残障证人健康证人与残障证人n关系证人与无关证人关系证人与无关证人n清白证人与污点证人清白证人与污点证人n目击证人与传闻证人目击证人与传闻证人经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）证人的资格条件（二）证人的资格条件1 1、积极条件：、积极条件：n了解案情了解案情n能正确表达意志，并能认识作证的能正确表达意志，并能认识作证的 法律后果法律后果n是自然人是自然人经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用2 2、消极条件：、消极条件：生理上、精神上有缺陷或年幼，不能正确表生理上、精神上有缺陷或年幼，不能正确表达意志的人不能作证达意志的人不能作证人。

我国刑诉法第人我国刑诉法第60条）条）经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 与证人条件有关的几个问题与证人条件有关的几个问题n小孩能否在案件中成为证人？小孩能否在案件中成为证人？n有利害关系的人能否作证人？有利害关系的人能否作证人？n单位能否成为证人？单位能否成为证人？经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）证人证言的概念和特点（三）证人证言的概念和特点1 1、、证人证言：证人证言：是指证人就自己所知道的是指证人就自己所知道的案件事实情况向司法机关所作的陈述案件事实情况向司法机关所作的陈述2 2、、特点：特点：n以自然人的口头陈述为表现形式以自然人的口头陈述为表现形式n具有较强的主观性具有较强的主观性, ,容易发生变化容易发生变化n具有不可替代性具有不可替代性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用二、证人证言的形成过程二、证人证言的形成过程（一）感知阶段（一）感知阶段（二）记忆阶段（二）记忆阶段（三）表达阶段（三）表达阶段经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 三、证人证言的意义三、证人证言的意义n证人证言的内容与案件事实的一部分或证人证言的内容与案件事实的一部分或全部相联系，往往能证明案件所涉及的全部相联系，往往能证明案件所涉及的法律关系中的部分或全部内容法律关系中的部分或全部内容n证人证言具有相对较强的客观真实性证人证言具有相对较强的客观真实性n证人证言是证人证言是“活活”的证据，具有生动、的证据，具有生动、直观、直接等属性直观、直接等属性n证人证言还可能反映案件的有关证据线证人证言还可能反映案件的有关证据线索，为司法人员进一步收集调查证据提索，为司法人员进一步收集调查证据提供帮助供帮助经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 四、外国关于证人证言的立法和理论四、外国关于证人证言的立法和理论 由于各国政治、经济、文化、习俗特别由于各国政治、经济、文化、习俗特别是法律文化等方面的差异，英美法第国是法律文化等方面的差异，英美法第国家和大陆法系国家对待证人证言的理论家和大陆法系国家对待证人证言的理论观念及立法规定，都有明显的差别。

分观念及立法规定，都有明显的差别分述如下经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（一）关于证人的地位（一）关于证人的地位n在在英美法系国家英美法系国家，证人证言在证据体系，证人证言在证据体系中享有核心地位，美国更有所谓中享有核心地位，美国更有所谓““没有没有证人就没有诉讼证人就没有诉讼””的说法的说法n大陆法系大陆法系国家更重视物证和书证的作用国家更重视物证和书证的作用经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）关于证人的范围（二）关于证人的范围1.1.英美法系国家英美法系国家，证人的范围非常广泛，，证人的范围非常广泛，泛指一切向法官提供口头证词以证明泛指一切向法官提供口头证词以证明案件事实的人，包括当事人证人分案件事实的人，包括当事人证人分为专家证人和非专家证人为专家证人和非专家证人2.2.大陆法系国家大陆法系国家，证人指当事人之外的，证人指当事人之外的第三人，证人证言称为第三人声明，第三人，证人证言称为第三人声明，与当事人陈述及鉴定意见等分章规定。

与当事人陈述及鉴定意见等分章规定经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 （三）关于证人的资格（三）关于证人的资格1.1.英美法系国家：英美法系国家：受陪审团以及当事人主义受陪审团以及当事人主义的影响，对证人资格有较严格的限制，其的影响，对证人资格有较严格的限制，其目的是为了防止陪审团或法官的主观臆断目的是为了防止陪审团或法官的主观臆断2.2.大陆法系国家：大陆法系国家：传统上对证人资格未作特传统上对证人资格未作特别的限制，职权主义的诉讼模式及采取自别的限制，职权主义的诉讼模式及采取自由心证主义的证据制度，对证人资格的限由心证主义的证据制度，对证人资格的限制没有太多的必要性制没有太多的必要性 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（四）有关证人证言的程序规则（四）有关证人证言的程序规则1.1.英美法系国家，英美法系国家，证人作证的程序比较比较复杂，证人作证的程序比较比较复杂，作证的过程以当事人为主导，但法庭应当对询问作证的过程以当事人为主导，但法庭应当对询问证人和出示证据的方式和次序加以合理的控制。

证人和出示证据的方式和次序加以合理的控制2.2.大陆法系国家，大陆法系国家，证人作证的程序由庭审法官主持，证人作证的程序由庭审法官主持，体现着职权主义诉讼模式询问证人由法官进行，体现着职权主义诉讼模式询问证人由法官进行，法官如认为有必要，可以提出在询问证人之后当法官如认为有必要，可以提出在询问证人之后当事人向其提交的问题，法官可以令证人相互对质，事人向其提交的问题，法官可以令证人相互对质，或者令其与当事人对质或者令其与当事人对质经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用37会议议第五节第五节 当事人陈述当事人陈述被告人是一个理性的、负责的主体如果刑事诉被告人是一个理性的、负责的主体如果刑事诉讼程序被作为这样一种程序来对待，而不是仅仅讼程序被作为这样一种程序来对待，而不是仅仅将它作为一个获得有关事实方面的正确裁决的工将它作为一个获得有关事实方面的正确裁决的工具来对待的话；那么，被告人就应当享有听证的具来对待的话；那么，被告人就应当享有听证的机会，并被允许发表他们自己的意见，否则，法机会，并被允许发表他们自己的意见，否则，法庭就没有承认他作为一个理性参加者的诉讼地位。

庭就没有承认他作为一个理性参加者的诉讼地位简言之，被告人既应当享有权利，也应当承担义简言之，被告人既应当享有权利，也应当承担义务其义务应当包括提供证据和接受交叉询问等务其义务应当包括提供证据和接受交叉询问等内容 ——— ———格林格林经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、当事人陈述的概念和特点一、当事人陈述的概念和特点（一）当事人陈述的概念（一）当事人陈述的概念当事人陈述，是指诉讼当事人就他们当事人陈述，是指诉讼当事人就他们所感知、理解和记忆的有关案件的事所感知、理解和记忆的有关案件的事实情况，实情况，向人民法院向人民法院所作的陈述所作的陈述经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）当事人陈述的特点（二）当事人陈述的特点n陈述主体的特定性：当事人陈述主体的特定性：当事人n陈述指向主体的惟一性：法院陈述指向主体的惟一性：法院n陈述内容的双重性：真实和虚假陈述内容的双重性：真实和虚假n陈述时间的限定性和事后性陈述时间的限定性和事后性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用40会议议（三）当事人陈述的分类（三）当事人陈述的分类q确认性陈述、否定性陈述与承认性陈述确认性陈述、否定性陈述与承认性陈述q书面陈述、口头陈述书面陈述、口头陈述q原告陈述、被告陈述、第三人陈述、原告陈述、被告陈述、第三人陈述、 共同诉讼人陈述、诉讼代表人陈述共同诉讼人陈述、诉讼代表人陈述经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 （四）当事人陈述的意义（四）当事人陈述的意义n有助于法院确定管辖权，划定案件审理的基有助于法院确定管辖权，划定案件审理的基本范围本范围n有助于查清案情，正确断案，保护当事人的有助于查清案情，正确断案，保护当事人的合法权益合法权益n有助于迅速解决纠纷，提高诉讼效率，节约有助于迅速解决纠纷，提高诉讼效率，节约司法资源司法资源n有助于进行法制宣传，培养和提高人民的法有助于进行法制宣传，培养和提高人民的法律意识律意识 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用42二、民事诉讼、行政诉讼当事人陈述二、民事诉讼、行政诉讼当事人陈述（一）概念（一）概念指在民事诉讼、行政诉讼中，当事人就他们感指在民事诉讼、行政诉讼中，当事人就他们感知、理解和记忆的有关民事和行政案件的事实知、理解和记忆的有关民事和行政案件的事实情况，向法院所作的陈述。

情况，向法院所作的陈述n主体：主体：必须是案件的适格的原告人、被告人、必须是案件的适格的原告人、被告人、第三人及共同诉讼人第三人及共同诉讼人n内容：内容：是与案件有关的事实情况，而不包括是与案件有关的事实情况，而不包括当事人有关诉讼请求、对事实的评断和对法当事人有关诉讼请求、对事实的评断和对法律适用的意见律适用的意见n形式上：形式上：可以是口头的也可以是书面的可以是口头的也可以是书面的n时间：时间：必须在诉讼开始到当事人最后陈述程必须在诉讼开始到当事人最后陈述程序结束这一段时间内序结束这一段时间内经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用43会议议（二）民事诉讼、行政诉讼当事人（二）民事诉讼、行政诉讼当事人陈述的特点陈述的特点n陈述指向主体的惟一性陈述指向主体的惟一性n陈述主体的排他性陈述主体的排他性 n陈述内容的特定性陈述内容的特定性n陈述时间的限定性和事后性陈述时间的限定性和事后性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用44会议议（三）自认（三）自认1 1、概念：、概念：是指当事人一方对他方所主张是指当事人一方对他方所主张的不利于已的事实承认其为真实或者对的不利于已的事实承认其为真实或者对他方的诉讼请求加以认诺的意思表示。

他方的诉讼请求加以认诺的意思表示2 2、自认的条件：、自认的条件：n主体只能是当事人主体只能是当事人 n必须为明确的意思表示必须为明确的意思表示 n必须向审理该案的审判人员作出必须向审理该案的审判人员作出经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用45会议议 3 3、自认的分类、自认的分类 根据时间和场合的不同，分为：根据时间和场合的不同，分为：n诉讼上的自认：诉讼上的自认：又称审判上的自认、裁判上又称审判上的自认、裁判上的自认，指当事人在诉讼过程中向法院作出的自认，指当事人在诉讼过程中向法院作出的承认对方所主张的事实为真的意思表示的承认对方所主张的事实为真的意思表示具有免除对方当事人举证责任的效力具有免除对方当事人举证责任的效力n诉讼外的自认：诉讼外的自认：又称审判外的自认、裁判外又称审判外的自认、裁判外的自认，指当事人在诉讼过程之外所作的自的自认，指当事人在诉讼过程之外所作的自认不具有免除对方当事人举证责任的效力不具有免除对方当事人举证责任的效力经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 根据客体不同，分为：根据客体不同，分为：n对事实的自认：对事实的自认：指当事人一方对他方所指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实认其为真的意思主张的不利于己的事实认其为真的意思表示。

表示n对诉讼请求的自认：对诉讼请求的自认：指被告对原告的诉指被告对原告的诉讼主张予以承认法院可据此作出于自讼主张予以承认法院可据此作出于自认者不利的裁判各国一般将此称之为认者不利的裁判各国一般将此称之为““认诺认诺””经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 根据是否附加限制，分为：根据是否附加限制，分为：n完全的自认：完全的自认：又称无条件的自认，指当事又称无条件的自认，指当事人一方对他方所主张的事实全部予以承认人一方对他方所主张的事实全部予以承认n限制的自认：限制的自认：又称附条件的自认，指当事又称附条件的自认，指当事人一方对他方所主张的事实在承认时附加人一方对他方所主张的事实在承认时附加一定的限制条件一定的限制条件如被告在承认向原告借款如被告在承认向原告借款的同时，后又归还了借款；被告仅承认向原告的同时，后又归还了借款；被告仅承认向原告借款借款5 5千元，而非原告所主张的千元，而非原告所主张的1 1万元经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 根据是否作出明确的意思表示，分为：根据是否作出明确的意思表示，分为：n明示的自认：明示的自认：指一方当事人对他方所主张指一方当事人对他方所主张的事实，以口头或书面的方式明确表示承的事实，以口头或书面的方式明确表示承认。

认n默示的自认：默示的自认：又称准自认、拟制的自认，又称准自认、拟制的自认，指一方当事人对他方所主张的事实，既未指一方当事人对他方所主张的事实，既未明确表示承认，也未明确表示否认，而法明确表示承认，也未明确表示否认，而法律规定应当视为自认律规定应当视为自认最高法院《关于民事诉讼最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第证据的若干规定》第8 8条第条第2 2款：对一方当事人陈述的事实，款：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认项事实的承认 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用49会议议 4 4、自认的效力、自认的效力n具有无须举证的效力具有无须举证的效力n对双方当事人具有拘束力对双方当事人具有拘束力n对法院具有拘束力对法院具有拘束力经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用50会议议 5 5、自认的撤销、自认的撤销n自认的当事人，证明其所作的自认自认的当事人，证明其所作的自认系出于错误而不符合事实真相的系出于错误而不符合事实真相的n对方当事人同意撤销的对方当事人同意撤销的n自认系被诈欺、胁迫或者因他人犯自认系被诈欺、胁迫或者因他人犯罪性质的行为不得已而作出的罪性质的行为不得已而作出的n诉讼代理人代为自认，本人知悉后诉讼代理人代为自认，本人知悉后立即撤销的立即撤销的n自认与法院知悉的情况正好相反的自认与法院知悉的情况正好相反的经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第第8 8条第条第4 4款：款：当事人在法庭辩论终结前撤回当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。

事人的举证责任 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用52会议议 三、刑事诉讼中的被害人陈述三、刑事诉讼中的被害人陈述（一）概念：（一）概念：刑事被害人陈述是指刑事被刑事被害人陈述是指刑事被害人就自己所感知、理解和记忆的、遭害人就自己所感知、理解和记忆的、遭受犯罪行为直接侵害的事实和有关犯罪受犯罪行为直接侵害的事实和有关犯罪分子的情况，向公安司法机关所作的陈分子的情况，向公安司法机关所作的陈述n主体：主体：受犯罪行为直接侵害的人受犯罪行为直接侵害的人n指向主体：指向主体：公安司法机关公安司法机关n内容：内容：被害人就其被犯罪侵害的事实和被害人就其被犯罪侵害的事实和有关犯罪分子的情况所作的陈述有关犯罪分子的情况所作的陈述经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用53会议议（二）刑事被害人陈述的特点（二）刑事被害人陈述的特点n陈述主体的不可替代性陈述主体的不可替代性n证明的直接性证明的直接性n陈述内容的倾向性陈述内容的倾向性n陈述的综合性陈述的综合性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）刑事被害人与证人的区别（三）刑事被害人与证人的区别n与案件的利害关系不同与案件的利害关系不同n陈述的心理基础不同陈述的心理基础不同n作假证的法律后果不同作假证的法律后果不同经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用四、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解四、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解（一）概念和特点（一）概念和特点1 1、概念、概念是指犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中就其被指是指犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中就其被指控的犯罪事实以及其他犯罪事实向公安司法机关控的犯罪事实以及其他犯罪事实向公安司法机关所作的陈述。

也称口供所作的陈述也称口供2 2、特点、特点 n可以直接、全面地证明案件事实可以直接、全面地证明案件事实n虚假的成分较大虚假的成分较大n具有反复性和不稳定性具有反复性和不稳定性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的分类（二）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的分类n承认，即供述承认，即供述n否认，即辩解否认，即辩解n揭发，即攀供（有的为口供，有的为证人揭发，即攀供（有的为口供，有的为证人证言）证言）经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的意义（三）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的意义n有利于办案人员迅速查明案情有利于办案人员迅速查明案情n有利于发现其他犯罪线索和嫌疑人有利于发现其他犯罪线索和嫌疑人n可以核实其他证据可以核实其他证据n可以反映其悔罪态度可以反映其悔罪态度n是行使辩护权的重要方式是行使辩护权的重要方式经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的运用原则（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的运用原则n重证据，重调查研究，不轻信口供重证据，重调查研究，不轻信口供n既要重视供述，也要重视辩解既要重视供述，也要重视辩解n采取刑讯逼供等非法手段取得的口供应当排除采取刑讯逼供等非法手段取得的口供应当排除n只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪被告人有罪n应正确理解应正确理解““应当如实回答应当如实回答””的规定，进一步的规定，进一步落实任何人不受强迫自证其罪原则的精神落实任何人不受强迫自证其罪原则的精神经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用59会议议五、外国关于当事人陈述的立法和理论五、外国关于当事人陈述的立法和理论英美法系国家：英美法系国家：一般都不把当事人陈述作为一种独立的一般都不把当事人陈述作为一种独立的证据形式来对待，而是把当事人陈述与自由处分原证据形式来对待，而是把当事人陈述与自由处分原则和辩论原则结合起来，规定在言词辩论之中。

其则和辩论原则结合起来，规定在言词辩论之中其理由是：当事人关于事实的陈述是证明对象，而非理由是：当事人关于事实的陈述是证明对象，而非证据事实，没有人能为自己的案件作证证据事实，没有人能为自己的案件作证大陆法系国家：大陆法系国家：只对诉讼上的自认作出明文规定，而对只对诉讼上的自认作出明文规定，而对诉讼外的自认则未作规定诉讼上的自认产生不利诉讼外的自认则未作规定诉讼上的自认产生不利于已的裁判结果，具有较其他证据为大的证明力于已的裁判结果，具有较其他证据为大的证明力并且，自认的成立纯粹是出于自认者的意愿，并非并且，自认的成立纯粹是出于自认者的意愿，并非法院行使调查权或当事人举证所致当事人在正式法院行使调查权或当事人举证所致当事人在正式陈述中对他方当事人所主张的事实或提出的诉讼请陈述中对他方当事人所主张的事实或提出的诉讼请示加以承认，可以发生相应的法律效力示加以承认，可以发生相应的法律效力经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用六、外国关于被告人供述和辩解的立法和理论六、外国关于被告人供述和辩解的立法和理论（一）被告人在供认有罪时（一）被告人在供认有罪时英美法系国家：英美法系国家：如果被告人在法庭上自愿供认有如果被告人在法庭上自愿供认有罪，则构成有罪答辩，法官对案件不再进行开庭审罪，则构成有罪答辩，法官对案件不再进行开庭审理，而直接进入量刑程序。

理，而直接进入量刑程序大陆法系国家：大陆法系国家：即使被告人对被指控的犯罪全部承即使被告人对被指控的犯罪全部承认，也只是作为证据之一，仍须开庭审理认，也只是作为证据之一，仍须开庭审理经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）被告人在作有利于自己的陈述时（二）被告人在作有利于自己的陈述时英美法系国家：英美法系国家：如果被告人放弃沉默权而作有利于如果被告人放弃沉默权而作有利于自己的陈述时，被告人的诉讼地位相当于证人，其自己的陈述时，被告人的诉讼地位相当于证人，其陈述应当在法庭上接受控辩双方的交叉询问，且被陈述应当在法庭上接受控辩双方的交叉询问，且被告人负有不得作伪证的义务告人负有不得作伪证的义务大陆法系国家：大陆法系国家：如果被告人作有利于自己的陈述，如果被告人作有利于自己的陈述，则被认为是行使辩护权，不会受到伪证罪的指控则被认为是行使辩护权，不会受到伪证罪的指控经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）沉默权规则（三）沉默权规则沉默权规则的渊源：沉默权规则的渊源：禁止强迫自证其罪原则禁止强迫自证其罪原则沉默权规则的渊含义：沉默权规则的渊含义：犯罪嫌疑人、被告人依法可犯罪嫌疑人、被告人依法可以对有关官员的提问保持沉默或拒绝回答，而且并以对有关官员的提问保持沉默或拒绝回答，而且并不因此受到强迫，也不因此受到不利的推论不因此受到强迫，也不因此受到不利的推论美国的美国的“米兰达规则米兰达规则”：：n你有权保持沉默你有权保持沉默n如果你选择回答，你的回答有可能证明你有罪如果你选择回答，你的回答有可能证明你有罪n你有权聘请律师，如果你无力聘请，政府将为你指你有权聘请律师，如果你无力聘请，政府将为你指定一名律师定一名律师经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用第六节第六节 鉴定意见鉴定意见鉴定人传达推论，证人传达事实；鉴定鉴定人传达推论，证人传达事实；鉴定人提出大前提，证人提出小前提；证人人提出大前提，证人提出小前提；证人是证据方法，鉴定人是法官的辅助者。

是证据方法，鉴定人是法官的辅助者 ----------（日本学者）上野正吉（日本学者）上野正吉 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、鉴定人的概念和特点一、鉴定人的概念和特点（一）鉴定人的概念（一）鉴定人的概念鉴定人是指具有某一领域的专门知识，并接鉴定人是指具有某一领域的专门知识，并接受他人的委托对专门性问题进行鉴定的自然受他人的委托对专门性问题进行鉴定的自然人在我国包括：人在我国包括：n社会鉴定机构（非官方）的鉴定人社会鉴定机构（非官方）的鉴定人n侦查机构（官方）的鉴定人侦查机构（官方）的鉴定人（根据（根据20052005年全国年全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定，侦查人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定，侦查机关根据侦查工作需要设立的鉴定机构，不得面机关根据侦查工作需要设立的鉴定机构，不得面向社会委托从事司法鉴定业务，法院和司法行政向社会委托从事司法鉴定业务，法院和司法行政部门不得设立鉴定机构）部门不得设立鉴定机构）经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）鉴定人的特点（二）鉴定人的特点n其为自然人而非法人或组织其为自然人而非法人或组织n具有专门的知识技能具有专门的知识技能n是诉讼参加人是诉讼参加人经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）鉴定人与证人的区别（三）鉴定人与证人的区别n鉴定人须具备专业知识，而证人不需要鉴定人须具备专业知识，而证人不需要n鉴定人一般由公安司法机关指派或聘请，有鉴定人一般由公安司法机关指派或聘请，有可选择性，而证人具有不可选择性和不可替可选择性，而证人具有不可选择性和不可替代性代性n鉴定人与案件有利害关系时应当回避，而证鉴定人与案件有利害关系时应当回避，而证人不需要人不需要n鉴定人享有查阅鉴定所需要的案件材料、特鉴定人享有查阅鉴定所需要的案件材料、特定情况下拒绝鉴定、获得鉴定费用等权利，定情况下拒绝鉴定、获得鉴定费用等权利，而证人无上述权利而证人无上述权利经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（四）鉴定人与专家辅助人的区别（四）鉴定人与专家辅助人的区别最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第6161条：条：n当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。

知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明人民法院准许其申请的，有关费用由提出申请的人民法院准许其申请的，有关费用由提出申请的当事人负担当事人负担n审判人员和当事人可以对出庭的具有专门知识的审判人员和当事人可以对出庭的具有专门知识的人员进行询问人员进行询问n经人民法院准许，可以由当事人各自申请的具有经人民法院准许，可以由当事人各自申请的具有专门知识的人员就有案件中的问题进行对质专门知识的人员就有案件中的问题进行对质n具有专门知识的人员可以对鉴定人进行询问具有专门知识的人员可以对鉴定人进行询问 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（五）鉴定人的诉讼权利和义务（五）鉴定人的诉讼权利和义务1 1、鉴定人的诉讼权利、鉴定人的诉讼权利n了解和查阅鉴定所需材料，以及要求补充鉴定材料的权利了解和查阅鉴定所需材料，以及要求补充鉴定材料的权利n特定情况下的拒绝权特定情况下的拒绝权n独立进行鉴定，不受外界干涉和影响独立进行鉴定，不受外界干涉和影响n报酬和费用的请求权报酬和费用的请求权2 2、鉴定人的诉讼义务、鉴定人的诉讼义务n认真负责，客观、公正地进行鉴定认真负责，客观、公正地进行鉴定n妥善保管鉴定材料，遵守鉴定程序和鉴定纪律妥善保管鉴定材料，遵守鉴定程序和鉴定纪律n接到通知后，按时出庭当众陈述鉴定意见，并回答审判人接到通知后，按时出庭当众陈述鉴定意见，并回答审判人员、公诉人、当事人、辩护人等的提问员、公诉人、当事人、辩护人等的提问经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 二、鉴定的概念和过程二、鉴定的概念和过程（一）鉴定的概念（一）鉴定的概念是指鉴定人运用自己的专门知识和技能，以及必要是指鉴定人运用自己的专门知识和技能，以及必要的技术手段，对案件中发生争议有专门性的问题进的技术手段，对案件中发生争议有专门性的问题进行检测、分析、鉴别的活动。

行检测、分析、鉴别的活动二）鉴定的过程（二）鉴定的过程n鉴定人接受鉴定鉴定人接受鉴定n对鉴定资料的分析判断对鉴定资料的分析判断n作出鉴定意见作出鉴定意见n补充鉴定与重新鉴定补充鉴定与重新鉴定经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用三、鉴定意见的概念和特点三、鉴定意见的概念和特点是指鉴定人接受指派或聘请，运用自己的专门知识和现代科是指鉴定人接受指派或聘请，运用自己的专门知识和现代科学技术手段，对诉讼中所涉及的某些专门性问题进行检测、学技术手段，对诉讼中所涉及的某些专门性问题进行检测、分析判断后，所出具的结论性书面意见鉴定意见具有如下分析判断后，所出具的结论性书面意见鉴定意见具有如下特点：特点：n主体的特殊性主体的特殊性n专业性和科学性专业性和科学性n书面性书面性n属于属于“意见证据意见证据”，即只针对案件事实，不涉及法律问，即只针对案件事实，不涉及法律问题题经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 四、鉴定的分类四、鉴定的分类n同一认定型鉴定意见、种属认定型鉴定意见、性同一认定型鉴定意见、种属认定型鉴定意见、性质状态型鉴定意见质状态型鉴定意见n痕迹物证鉴定意见、文书物证鉴定意见、化学物痕迹物证鉴定意见、文书物证鉴定意见、化学物证鉴定意见、生物物证鉴定意见、音像物证鉴定证鉴定意见、生物物证鉴定意见、音像物证鉴定意见意见n确定性鉴定意见、非确定性鉴定意见确定性鉴定意见、非确定性鉴定意见n化学鉴定、物理学鉴定、生物学鉴定、遗传学鉴化学鉴定、物理学鉴定、生物学鉴定、遗传学鉴定、人类学鉴定、医学鉴定、精神病学鉴定、心定、人类学鉴定、医学鉴定、精神病学鉴定、心理学鉴定、会计学鉴定、工程学鉴定、考古学鉴理学鉴定、会计学鉴定、工程学鉴定、考古学鉴定等定等经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用五、测谎鉴定五、测谎鉴定（一）测谎鉴定的概念（一）测谎鉴定的概念又称心理测试或心理测定，是鉴定人根据心理学、又称心理测试或心理测定，是鉴定人根据心理学、生理学、语言学、现代电子学和其他应用科学技术生理学、语言学、现代电子学和其他应用科学技术的有关原理，借助一定的仪器设备测量被测试者回的有关原理，借助一定的仪器设备测量被测试者回答问题时的生理反应，以确定被测试者当时的心理答问题时的生理反应，以确定被测试者当时的心理状态，判断其回答的可靠程度的鉴定形式。

状态，判断其回答的可靠程度的鉴定形式经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（二）测谎的基本原理（二）测谎的基本原理n人在说谎或记忆中的一些事件再现时产生的人在说谎或记忆中的一些事件再现时产生的心理活动必然引起一系列的生理反应，如血心理活动必然引起一系列的生理反应，如血压、呼吸、脑电波、声音、瞳孔、皮肤电的压、呼吸、脑电波、声音、瞳孔、皮肤电的变化，它们一般只受植物神经系统的制约，变化，它们一般只受植物神经系统的制约，而不受大脑意识控制，通过仪器测试这些生而不受大脑意识控制，通过仪器测试这些生理参量的变化，可以分析其心理的变化，从理参量的变化，可以分析其心理的变化，从而判断其回答是真是假而判断其回答是真是假n测谎仪测试的是心理参量，而非言语本身测谎仪测试的是心理参量，而非言语本身经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）测谎步骤（三）测谎步骤n了解案情，建立正确的信息搜索方向了解案情，建立正确的信息搜索方向n了解被测试者的个人情况了解被测试者的个人情况n编制测谎计划编制测谎计划n让被测试者了解测谎过程，做好准备让被测试者了解测谎过程，做好准备n被测试者只回答被测试者只回答““是是””或者或者““不不””经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（四）关于测谎结论的争议（四）关于测谎结论的争议n认为不可靠认为不可靠n认为可以成为侦查向导，但不宜作为认为可以成为侦查向导，但不宜作为定案根据定案根据n完全承认测谎结论的证据能力完全承认测谎结论的证据能力经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 六、鉴定意见的意义六、鉴定意见的意义n对专门性问题的科学认识对专门性问题的科学认识n延伸法官的认知能力延伸法官的认知能力n提供各方达成共识的基础提供各方达成共识的基础n作为证据形式的鉴定意见对案件事实具有直接作为证据形式的鉴定意见对案件事实具有直接证明作用、间接证明作用或印证和补强作用证明作用、间接证明作用或印证和补强作用n是法官判断事实的重要依据是法官判断事实的重要依据经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 七、外国关于鉴定意见的理论和实践七、外国关于鉴定意见的理论和实践n英美法系：英美法系：将鉴定人作为（专家）证人，并完将鉴定人作为（专家）证人，并完全视鉴定人为一种证据方法。

但专家证人不能全视鉴定人为一种证据方法但专家证人不能像普通证人那样直接证明案件事实，而是在有像普通证人那样直接证明案件事实，而是在有关事实材料的基础上作出推论关事实材料的基础上作出推论n大陆法系：大陆法系：将鉴定人与证人区别对待，视鉴定将鉴定人与证人区别对待，视鉴定人为法院的助手甚至是同僚，但法院对案件事人为法院的助手甚至是同僚，但法院对案件事实的认定依然坚持自由心证，不受鉴定人意见实的认定依然坚持自由心证，不受鉴定人意见的束缚和限制的束缚和限制经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用第七节第七节 勘验、检查和现场笔录勘验、检查和现场笔录 勘查无论怎样周密细致，如果不能将其结勘查无论怎样周密细致，如果不能将其结果正确表现在笔录上，也是没有意义的果正确表现在笔录上，也是没有意义的笔录的使命就是为在日后看到它的第三笔录的使命就是为在日后看到它的第三者，特别是检察官、审判官面前能再现勘者，特别是检察官、审判官面前能再现勘查时的情况，像直接见到活生生的现场一查时的情况，像直接见到活生生的现场一样容易被理解、被认识，从而充分发挥其样容易被理解、被认识，从而充分发挥其作为证据的价值。

作为证据的价值 -----（日本学者）钢川正雄（日本学者）钢川正雄经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、勘验笔录一、勘验笔录是指在刑事、民事和行政诉讼中，侦查人员、司法是指在刑事、民事和行政诉讼中，侦查人员、司法人员或行政执法人员对与案件有关的现场进行勘查人员或行政执法人员对与案件有关的现场进行勘查时所制作的记录它由三部分组成：时所制作的记录它由三部分组成：n现场文字记录：现场文字记录：记载现场实地勘验结果的文字材记载现场实地勘验结果的文字材料料n现场绘图：现场绘图：运用制图学的原理和方法，固定和反运用制图学的原理和方法，固定和反映犯罪现场情况映犯罪现场情况n现场照相：现场照相：对现场的局部和全貌进行拍照对现场的局部和全貌进行拍照经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（一）现场文字记录的内容结构（一）现场文字记录的内容结构前言部分：前言部分：受理报案的情况，包括现场保护的情况；受理报案的情况，包括现场保护的情况；参加现场勘验指挥员和侦查技术人员的姓名、单位、参加现场勘验指挥员和侦查技术人员的姓名、单位、职务等情况；现场勘验的日期和起止时间，当时的职务等情况；现场勘验的日期和起止时间，当时的光线和温度等情况光线和温度等情况叙述事实部分叙述事实部分: :现场状况，包括现场状态；检验方法现场状况，包括现场状态；检验方法与结果；现场上发现的矛盾和反常情况与结果；现场上发现的矛盾和反常情况结尾部分：结尾部分：对现场发现的尸体的处理情况，包括发现对现场发现的尸体的处理情况，包括发现提取物的登记；记录现场图的种类、数量，照相、提取物的登记；记录现场图的种类、数量，照相、录像的内容和照录镜头的数量；参加人员签名；见录像的内容和照录镜头的数量；参加人员签名；见证人签名证人签名经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 （二）现场文字记录制作的要点（二）现场文字记录制作的要点n笔录记载顺序应当与现场勘验的实际顺序一致笔录记载顺序应当与现场勘验的实际顺序一致n笔录记载内容要客观准确笔录记载内容要客观准确n笔录应当当场制作定稿笔录应当当场制作定稿经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（三）现场绘图的表现形式（三）现场绘图的表现形式n平面图平面图n平面展开图平面展开图n立体图立体图n现场立面图现场立面图n剖视图剖视图n综合图综合图n分析图分析图经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用 （四）现场照相的表现形式（四）现场照相的表现形式n现场方位照片现场方位照片n现场全貌照片现场全貌照片n现场重点部位照片现场重点部位照片n现场细目照片现场细目照片经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用（五）对勘验笔录制作的一般性要求（五）对勘验笔录制作的一般性要求n由侦查、审判人员主持制作由侦查、审判人员主持制作n邀请见证人见证，通知邀请见证人见证，通知民事诉讼、行政诉讼民事诉讼、行政诉讼当事人或者其成年家属到场当事人或者其成年家属到场n应由勘验人等签字或盖章应由勘验人等签字或盖章经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用二、检查笔录二、检查笔录是指在是指在刑事诉讼刑事诉讼中，公安司法机关对与犯罪案件中，公安司法机关对与犯罪案件有关的物品、人身、尸体进行检查时，所制作的有关的物品、人身、尸体进行检查时，所制作的客观记录。

其类型包括：客观记录其类型包括：n物证检查笔录物证检查笔录n尸体检查笔录尸体检查笔录n人身检查笔录人身检查笔录n侦查实验笔录侦查实验笔录n搜查笔录搜查笔录经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用三、现场笔录三、现场笔录是指国家是指国家行政机关及其工作人员行政机关及其工作人员在作出具体行政在作出具体行政行为前，对有关事项当场所作的笔录它只适用行为前，对有关事项当场所作的笔录它只适用于行政行为实施过程中其直接目的是为行政机于行政行为实施过程中其直接目的是为行政机关的具体行政行为提供依据关的具体行政行为提供依据经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用四、四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录录的特点的特点n属于客观记录属于客观记录n具有综合性具有综合性n对证明案件事实具有间接性对证明案件事实具有间接性n具有规范性具有规范性经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用第八节第八节 电子证据电子证据如果说在物质世界、能源世界里，人们主要如果说在物质世界、能源世界里，人们主要靠所谓的神灵，证人与实在之物以至于靠所谓的神灵，证人与实在之物以至于“能能源证据源证据”来定案的话，那么在信息世界里这来定案的话，那么在信息世界里这些所谓的传统证据肯定退居次席，惟有电子些所谓的传统证据肯定退居次席，惟有电子证据才是解决法律纠纷与纷争的制胜武器。

证据才是解决法律纠纷与纷争的制胜武器换言之，在信息世界里，电子证据当仁不让换言之，在信息世界里，电子证据当仁不让地成为了新的地成为了新的“证据之王证据之王” 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用一、电子证据的概念一、电子证据的概念电子证据，是指以电子形式表现出来的能够电子证据，是指以电子形式表现出来的能够证明案件事实的一切证据证明案件事实的一切证据n狭义的电子证据：仅指数字式证据狭义的电子证据：仅指数字式证据n广义的电子证据：包括数字式证据和模拟广义的电子证据：包括数字式证据和模拟式证据式证据经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n电子证据同七种传统的证据形式相结合，电子证据同七种传统的证据形式相结合，可以分别形成电子物证、电子书证、电子可以分别形成电子物证、电子书证、电子视听资料、电子当事人陈述、电子勘验笔视听资料、电子当事人陈述、电子勘验笔录、电子鉴定意见录、电子鉴定意见n电子证据作为一种独立的证据种类，在世电子证据作为一种独立的证据种类，在世界各国渐成趋势界各国渐成趋势 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用二、电子证据的种类二、电子证据的种类n根据所依存的信息技术不同，根据所依存的信息技术不同，可以分为电可以分为电子通信证据、计算机证据、网络证据和其子通信证据、计算机证据、网络证据和其他电子证据他电子证据n根据形成机制不同，根据形成机制不同，可以分为电子设备生可以分为电子设备生成证据、电子设备存储证据、电子设备混成证据、电子设备存储证据、电子设备混成证据成证据n根据内容和功能的不同，根据内容和功能的不同，可以分为数据电可以分为数据电文证据、附属信息证据、系统环境证据文证据、附属信息证据、系统环境证据经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用三、电子证据的特点三、电子证据的特点n存储需要借助一定的电子介质存储需要借助一定的电子介质n可以无限地快速传递可以无限地快速传递n其解读方式是间接式的其解读方式是间接式的经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用课后思考课后思考n分别列举三大诉讼法中的证据法定种类。

分别列举三大诉讼法中的证据法定种类n当事人能否直接向鉴定机关提出鉴定申请当事人能否直接向鉴定机关提出鉴定申请？？n在何种情况下应当进行补充鉴定？在何种情况下应当进行补充鉴定？n在何种情况下应当进行重新鉴定？在何种情况下应当进行重新鉴定？经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n1.侦查人员在杀人案件现场收集到一封信和一张字条，信的内容与案件无关，但根据通信对方的姓名和地址查处了犯罪分子字条的内容也与案件无关，但根据笔迹鉴定找到了字条书写人，从而发现了犯罪分子本案中的信件和字条属于（）A信件是物证，字条是物证B信件是物证，字条是书证C信件是书证，字条是物证D信件是书证，字条是书证经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n2.某县公安机关在侦破一起敲诈勒索案的过程中，依法收集到犯罪嫌疑人通过进行敲诈的录音磁带一盘请问，该录音带属于（ ）nA犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解nB视听资料nC直接证据nD间接证据经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n3.根据有关司法解释，经查证确属采用刑讯逼供或威胁引诱欺骗等非法方法取得的证据，不能作为定案的根据。

下列哪些证据属于此类（ ）nA证人证言 B被害人陈述nC视听资料 D书证经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n4.贾某因涉嫌诈骗罪被D县公安机关依法拘传讯问自被拘传之日起，贾某在侦查阶段享有下列哪些诉讼权利（ ）nA自行辩护nB聘请律师提供法律咨询、代理申诉和控告C另行委托辩护人nD对与本案无关的问题拒绝回答经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n5.下列哪些证据属于书证（）nA某强奸案，在犯罪嫌疑人住处搜集的笔记本，其中记载着其作案经过及对被害人的描述nB某贪污案，为查明账册涂改人而进行鉴定的笔迹nC某故意伤害案，证人书写的书面证词nD某走私淫秽物品案，犯罪嫌疑人非法携带的淫秽书刊经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n6.某市公安机关根据商场电子监视系统拍摄的图像资料破获一盗窃团伙，收缴账款8万元，并缴获金、银首饰及CD机，电视剧录像带等赃物。

下列说法正确的是（）nA现金、CD机、首饰属于物证nB电子监视系统拍摄的图像资料属于视听资料nC电视剧录像带属于视听资料nD监视系统拍摄的图像资料属于勘验笔录，电视剧录像带属于视听资料经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n7.王红亲眼目睹了三个盗窃犯实施盗窃及当初被公安机关抓获的过程事后，侦查人员找到王红取证对此，下列哪些说法是正确的（ ）nA王红有义务作证nB王红有权要求对自己的姓名在整个刑事诉讼过程中保密nC王红有权要求公安司法机关保障自己的人身安全nD王红有权要求公安司法机关保障自己近亲属的安全经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用n8.在刑事诉讼中，下列哪些材料不得作为鉴定意见使用（）nA被害人到医院就诊时医生出具的诊断证明nB盖有某鉴定机构公章，但签名人系被撤销鉴定人登记的人员nC由具有专门知识但因职务过失犯罪受过刑事处罚的张某作出nD经依法登记的 司法鉴定机构指定的鉴定人王某作出经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用参考答案nCnBCnABnABDnADnABnACDnABC。