煤炭企业合并-法律风险（完整版）.doc

1、订立兼并重组合同带来的法律风险从现有煤矿企业兼并重组的政策来看，众多达不到标准的中小煤矿面前只有两条路：或选择关闭或选择整合在这种不整合就关闭的强制政策下，格的煤矿进行整合但如果兼并方以此“仗势欺人”，在订立兼并重组合同时不遵循相关收购程序，以极低价格进行收购，那么当以后政策压力稍有变动，中小煤矿显然更倾向于与具有兼并资这些被兼并的中小煤矿企业有可能以显失公平为由向法院提起诉讼，并引发不可预料的法律风险2、产权不清带来的法律风险请求撤销兼并重组合同，这无疑会给兼并方带来损失在我国原来煤矿管理体制下，一些中小煤矿存在产权不清的问题，如煤矿挂靠、煤矿承包等，由于种种原因，这些煤矿并没有理顺企业产权，题如果参与此次兼并重组，将产生诸多法律问(1)产权不清造成煤矿企业产权主体不明确从现有煤矿状况来看，一些煤矿的产权很不明确，如有的煤矿名为集体企业，实为个人所有；有的集体煤矿，其资产中含有国有资产；甚至有的煤矿名为民营企业，实为承包村集体的集体企业；还有的煤矿股权结构比较杂乱对于这些情况，被兼并煤矿并不一定会主动说明，即使说明白，理顺产权也是一项费时费力费钱的工作，障碍无疑将给煤矿企业兼并重组带来很大(2)产权不清会给进行兼并重组的煤矿企业带来经济损失及涉诉风险很多煤矿企业产权之所以不清，往往由于原来的煤矿管理体制造成的，理顺产权的困难相当大。

兼并方如果事前不了解这些情况，一旦实施兼并重组，将面临由于产权所有者不清，兼并合同的效力受到质疑，并由此可能会陷入产权纠纷中无法脱身，的经济损失从而引发涉诉风险及巨大3、被兼并方改制不完善带来的法律风险从目前煤矿企业的情况来看，不少中小煤矿企业一直无法在省工商局通过年检注册登记或变更企业性质及名称，原因在于，曾经政策允许对国有、集体小煤矿的采矿权进行有偿协议出让，并且事实上也履行了部分手续，即采矿权人已经变更，但由于其他手续不完备，不能满足工商登记注册的要求，导致相关煤矿企业处于采矿权与工商登记不一致的尴尬境地据了解，在本次煤矿企业兼并重组保留矿井中，择出让企业股权的形式和其他煤矿进行重组，就存在此类煤矿企业这些煤矿企业一般愿意选但由于企业过去未走完转让程序，选择股权出让的方式兼并重组首先就需要完善程序以便完成公司制改造，只是完善被兼并企业转让程序的工作相当复杂和艰难因此，兼并重组这类煤矿企业存在一定的法律风险4、兼并方的企业性质在兼并重组过程带来的法律风险(1)民营煤矿企业作为兼并方具有特殊要求目前，民营煤矿企业要想兼并国有小煤矿具有一些特殊性，符合《企业国有资产法》及相关政府规章的规定。

不但要符合民事法律规定，还要根据国有产权转让的相关政策规章，民营煤矿企业要兼并国有煤矿，不仅要征得国有煤矿主管部门的同意，而且国有企业整体资产转让要进入产权交易市场进行招、拍、挂，通过公开转让程序，最终完成交易否则，仅有兼并方与被兼并方的协议既不符合法律规定又不能实现兼并重组的目的2)国有煤矿企业具有防止国有资产流失的要求对于国有煤矿企业而言，在兼并重组过程中，无论是兼并还是被兼并，都必须履行《企业国有资产法》及相关政府规章政策的要求，通知》所规定的造成国有资产流失的行为力求避免《关于国有资产流失查处工作若干问题的否则，一旦在兼并重组中发生不符合法律规章要求的行为，造成国有资产流失，相关负责人将承担法律责任 5、被兼并方侵害其小股东利益给兼并方带来的法律风险目前，不少中小煤矿企业股权结构复杂，因此，在兼并重组过程中，兼并方一般与被兼并方的实际控制方进行股权收购谈判这致使实践中出现被兼并方的实际控制方(大股东 )为了获得更大利益侵害小股东利益的情况会欲以低价强行收购小股东的股份，如大股东在未进行资产评估的情况，召开董事会和股东小股东不同意，就以不分红等手段进行威胁此时，小股东很可能以诉讼等方式来维护自己的权益。

这些情况本来与兼并方并无关系，但被兼并方股东权益纠纷无疑将阻碍兼并方进行并购重组的进度，否进行收购，从而给双方造成不必要的经济损失6、承继债务的法律风险或者迫使兼并方重新考虑对该企业是根据相关法律规定及司法解释，原企业的债务应由兼并重组后的企业承担，因此，原企业的债权人有权向重组后的企业追讨债务在兼并重组过程中，即使兼并方与被兼并方达成由被兼并方偿还债务的协议，但该协议只有经原企业债权人认可才发生法律效力，仍然可以向兼并重组后的企业主张债权否则，债权人另外，一些煤矿企业财务管理不规范，很多债务往往不能在企业报表和账目上得到真实的反映，如有的煤矿在矿井建设中打的白条等对于这种潜在债务，兼并方往往很难了解到，一旦债权人主张债权时，兼并重组后的企业可能要承担偿还债务的义务7、被兼并方对外担保带来的法律风险在实践中，一些煤矿企业法律意识淡薄，对外提供担保具有随意性，对被担保方的情况审查不严谨，若被担保方涉及相关诉讼，担保方就要承担相应的法律责任而在兼并重组过程中，兼并方对被兼并企业的担保情况仅通过书面资料往往很难了解清楚，带来担保责任隐患和相应的法律风险这给兼并重组后的企业8、被兼并方涉诉带来的法律风险被兼并方是否有未结诉讼、仲裁及生效裁决、裁定的执行等情况，决定了其资产数额的准确性，尤其是重大诉讼会对被兼并方的资产总额造成较大影响，也产生重要影响。

且对并购重组交易价格的确定如果说上述已经发生的诉讼显而易见，兼并方可以预见其后果，那么被兼并方潜在诉讼则更需要兼并方备加留意，否则，交易完成后，发生潜在诉讼，将使兼并方遭受经济损失9、职工问题存在的法律风险(1)职工安置存在的法律风险煤矿企业兼并通常涉及职工工作变动，国有小煤矿的职工还可能发生身份转换兼并方应当按照《劳动法》、《劳动合同法》以及国家、山西省和各市的职工安置政策性文件妥善安置被兼并煤矿企业的职工，否则将产生劳动争议，甚至导致职工群体上访等事件，重组工作无法顺利进行，且给兼并方造成恶劣影响最终致使兼并(2)被兼并方劳动争议带来的法律风险一般而言，劳动争议分为劳动合同纠纷、工伤保险纠纷、养老保险纠纷、工资支付纠纷以及遗属待遇纠纷等在实践中，有的煤矿企业忽视职工待遇及安全保障，未给职工办理法定社会保险，导致职工的人身安全没有保障，出现问题后，煤矿企业须承担所有责任， 向职工赔偿相应的损失，其中，有些经济赔偿是后续的兼并方很难了解到被兼并方的这些情况，在兼并重组后，后续责任通常转移到兼并后的企业10、土地使用不规范带来的法律风险一般来说，煤矿企业用地采用划拨、转让方式居多，但在实践中，不少中小型煤矿采用与村集体订立土地租赁合同的方式使用村集体土地，而我国法律对集体土地的出租行为是严格限制的，擅自租赁集体土地的行为往往会被法院认定为无效行为。

因此，兼并方对被兼并方的土地使用情况应当了解清楚，妥善处理此类土地租赁合同，完善相关法律手续，否则，不仅 会受到行政处罚，而且有可能与村集体发生冲突，使企业遭受不必要的损失11、财务、税务等带来的法律风险由于兼并方与被兼并方信息不对称，兼并方往往很难了解被兼并方的财务及税务情况，虽然可以从被兼并方的财务报表或者账目中了解一些情况，但实践中，有些小煤矿的报表与账目存在不少虚假情况，导致兼并方不能正确判断被兼并方的财税情况税的情况下，税务机关一般会要求兼并重组后的企业承担原企业纳税不足的法律责任，疑加大了兼并方的收购成本和法律风险尤其在被兼并方未予纳这无12、环保带来的法律风险随着国家对环保的日益重视，新一轮煤矿企业兼并重组政策对环保标准作出严格规定，既有对煤矿排污治理的要求，也有对特殊区域禁采、限采的规定如规定位于汾河流域禁采区内的煤矿一律关闭，位于汾河流域限采区内的煤矿一律不增层、 不扩界、不扩能；明确到 2011年，大型煤炭企业主要污染源治理应达到国家标准，煤矸石为主的固体废弃物处理率达到70％以上，矿井水复用率达到80％以上，达标排放率为100％到 20l5年，所有煤炭企业主要污染源治理达到国家标准，煤矸石为主的固体废弃物处理率达到85％，矿井水复用率达到 90％以上。

从上述环保规定来看，收购方在本次兼并重组中应当充分考虑煤矿环保问题，如果兼并重组违反相关环保法律规定，将要承担巨额罚款等惩罚的环保责任，被勒令停产或限期整顿污染严重的企业则有可能会13、被兼并方原有社会责任承继带来的法律风险从不少中小煤矿的经营现状来看，当地村集体及村民往往与本地煤矿有较深的利益联系，煤矿出于各种考虑承担着一定的社会责任，如优先雇用当地村民，给村集体出资办学，给当地村民每年提供一定数量的煤炭等业是否承继是兼并方应当注意的事项，法律风险而一旦煤矿被兼并，对于以上社会责任，兼并重组后的企处理不当的话，同样容易引发社会矛盾，带来一定的14、兼并重组资金短缺带来的融资法律风险本次资源整合的并购主体面临的难题之一是资金来源不足矿企业需要资金，而且建设并购后符合标准的矿井更需要资金，对兼并方而言，不仅并购其他煤何况自身有些矿井也需要改扩建以达到政策的要求按照并购完成后的煤矿企业要达到政策要求的最低标准，生产能力提升到 90万吨计算，要达到此标准，据了解，每个矿井仅井下改造就需投入即单井年1.5亿元左右，这意味着需要投入巨额的资金而企业通过投融资的方式来解决资金短缺问题，具有政策和法律风险。

1)政策风险对于煤矿企业来说，引进资金要严格遵循政策要求根据国资委出台的《关于企业整合地方，企业引进资金合作煤炭项目需要履行严格煤矿及引进资金合作煤炭项目有关规定的通知》的决策与审批程序否则，该引进资金项目很可能被主管部门撤消，责任，遭受不必要的经济损失而企业会因此承担违约(2)法律风险在进行银行贷款时，主要有两个法律风险：一是互保法律风险，是指在银行要求第三方提供担保才发放贷款的情况下，企业获得其他企业提供担保的条件往往是同等地为对方企业的融资提供担保而担保企业如出现信用危机，就会把借款企业卷入其中也就是说，企业在通过这种保证担保获得融资的同时，除了要承担自身经营风险，还要承担担保企业的经营和信用风险；二是抵押财产法律风险银行为确保债权的实现，总是尽可能地将更多的财产纳入抵押范围，并对抵押物评估值进行打折，使得企业获得的贷款数额往往大幅低于抵押财产的 实际价值。