关于股权转让的法律尽职调查方法.doc

第一部分法律尽职调查概述由于在股权转让前,转让方通常对n标公司的存续与经营的风险和义务有很清晰 的了解，而受让方则没有通过实施法律尽职调查来可以补救受让方与转让方在 信息获知上的不平衡并且，负责进行法律尽职调查的律赠会根据调查获得的信 息，告知受让方n标公司存在哪些风险，哪些义务等法律问题,这些风险与义务 的承担将成为双方在谈判转让价格时的重要内容因此，为了尽量减小和避免股 权转让中的风险，在转让开始前对h标公司进行法律尽职调查十分重要尽职调查英文为Due Diligenceo股权转让中的法律尽职调查，简朴地说，就是 在股权转让的过程中对转让方业资料、文件、信息以及其他事实情况的收集, 从法律或规范性政策文件的角度进行调查、研究、分析和判定第二部分 法律尽职调查的基本原则1、 独立性原则律师开展尽职调查，应当独立于委托人意志，独立于审计、评 估等其他中介机构2、 审慎原则在尽职调查过程中，律师应持审慎的态度，保持合理怀疑3、 专业性原则在尽职调查过程中，律师应为结合自身优势从法律角度作出专 业的判断4、避免利益冲突原则律师应履狂利益冲突审查义务，在提供服务过程中或服 务结束后不应利用获悉的相关信息获取任何利益，也不应在提供服务过程小，代 理与被调查对象有直接或间接利益冲突关系的单位或个人的诉讼或非诉讼事务。

第三部分法律尽职调查的内容1、 组织文件2、 股东文件（公司成立时出资文件）3、 土地、物业文件（土地岀让/转让合同、土地使用权证、立项批复文件、用地 规划许可证、工程规划许可证、施工许可证、预售许可证）4、 其他资产文件5、 开发经营（公司开发资质、承包资质）6、 财务资料（含贷款、扒保资料、或有债务）7、公司合同文件（含己经履行，正在履行，尚未履行的各种合同、协议） 8、关联交易及同业竞争9、 税务10、 诉讼文件（正在进行诉讼、潜在诉讼）11、 行政处罚12、 公司高级治理人员和核心技术人员（资格文件、劳动合同、激励机制）13、 环境保护和产品质量（若有）14、 公司雇员、公司内部规章15、 外汇（若有）16、 其他影响受让方项目评估和权益的文件第四部分法律尽职调查报告书一般包括下列内容：1. 范围与目的明确律师开展尽职调杏工作的范围，出具尽职调杏报告的目的；2. 律师的工作准则律师是否根据有关法律、法规、规章和规范性政策文件根据委托人的 授权，按照律师行业公认的业务标准、道徳规范和勤勉尽责精神出具T作报告；3. 律师的T作稈序律师在开展尽职调查过稈中的主要工作方式、工作时问以及丁作流稈；4. 相关依据。

律师获取的各项书面材料和文件、谈话记录、现场勘查记录等；5. 正文正文内容应当与律师的T作程序以及律师出具的调杏清单所涉及的范围保持一致, 如公司概况、经营情况、资产状况、知识产权、诉讼以及处罚情况等，正文部分可以分别对 每一个详细问题进行确认、分析与解释；6. 结尾律师对尽职调查的结果发表结论性意见第五部分律师在法律尽职调查中应注重的问题1. 律师皿当保持与委托人以及被调杏对彖的良好沟通，以便将律师在调杏过程中所发现的 问题及解决问题的方法及时反馈给委托人2. 律师应当留意同其他中介机构的配合律师在工作中应当同其他中介机构相互配合，确 保项y顺利完成3. 律师开展尽职调查，应当认真审核、比对相关资料假如发现相关资料存在矛盾或者不 一致，应当要求委托人予以核实，也可以商请其他中介机构协助调杏，或由律师再次调杏, 以保证尽职调查的正确性4. 律师开展尽职调杳，应当注意收集完整的调查资料，对于因客观原因无法获得与转让有 重大关系的文件和证据的,应当在有关法律文件中明确说明5. 律师开展尽职调芯应当制作工作底稿以验执业风险工作底稿应当莫实、完整、记 录清楚并相宜长期保存6. 未经委托人或被调查对象同意，律师在提供服务过稈中或服务结束后均不应将获悉的相 关信息透露给任何第三方，履行保密义务。

公司并购业务中律师尽职调查的重要性 公司收购是一个风险很高的投资活动，是一•种市场法律行为，在设计与实施并购时，一方血 要利用其所具有的缩短投资周期、减少创业风险、迅速扩展规模、弥补结构缺陷、规避行业 限制等优势，同时也要注意存在或可能存在一系列财务、法律风险进行防范和规避并购能 否一举成功，会直接影响公司今后的发展因此，为了增加并购的可行性，减少并购可能产 生的风险和损失，收购方在决策时一定要尽可能清晰、详细地了解目标公司情况，包括目标 公司的营运状况、法律状况及财务状况在公司并购的实践小，收购方通常是依靠律师、会 计师等专业人员的尽职调杳来掌握目标公司的有关内部和外部的情况尽职调杳，也叫审慎调查，译自英文“Due Diligence”，其原意是“适当的或应有的勤勉” 尽职调杏是服务性中介机构的一项专门职责，即参与公司收购兼并活动的中介服务机构必须 遵照职业道徳规范和专业执业规范的要求，对目标公司所进行的必要调查和核杏，对调查及 核杳的结果进行分析并作出相应专业判断通过尽职调杳，可以使收购方在收购过稈开始阶 段即得到有关目标公司的充分信息律师的尽职调杏是律师在公司并购活动中最重要的职责Z—。

律师的尽职调杏是指律师对目 标公司的相关资料进行审查和法律评价，其内容主要包括杏询目标公司的设立情况、存续状 态以及其应承担或可能承担具有法律性质的责任，它是由一系列持续的活动所组成的，不仅 涉及到公司信息的收集，还涉及律师如何利用其具有的专业知识去查实、分析和评价有关的 信息律师的尽职调杏的意义：首先在于防范风险，而防范风险首先在于发现风险，判断风险的性 质、程度以及对并购活动的影响和后果；其次，在于使收购方掌握目标公司的主体资格、资 产权属、债权债务等重大事项的法律状态，对可能涉及法律上的情况了然于胸；再次，还可 以了解哪些情况可能会对收购方带来责任、负担，以及是否可能予以消除和解决，从而避免 收购方在缺少充分信息的情况下，或在没有理清法律关系的情况下作出不适当的决策需要 特别指出的是，在并购谈判和实施过程中始终存在着尽职调杏，因为，风险可能是谈判前就 存在的，也可能是谈判过稈中，茯至是实施过稈中产生的，可能是明确、肯定、现实的，也 可能是潜在的、未确定的或未来的二、尽职调查的主要内容律师是发现和防范风险的专业人士特别是专门从事并购的律师，他们rti于专门研究和经办 这方面业务而积累了大量的经验，不但熟悉相关的法律规定，并且了解其中的操作技巧，知 道如何从法律的角度帮助当事人发现和解决并购过程中存在的法律障碍。

大量公司并购实践 已反父证明，在并购过稈中能够得到律师提供专业意见的一方与无律师的专业意见的一方相 比，不论在并购中所处的实际地位、主动性及对全局的把握判断、对具体事项的取舍及价格 方面存在肴明显的优势作为专业人士，律师的职责就是运用其所掌握的法律知识、专业技 能、实际操作经验来杳实、分析和评价目标公司有关涉及法律问题的信息通常尽职调杳包 括以下内容：1. 目标公司的主体资格及木次并购批准和授权 公司并购实质上是市场经济主体Z间的产权交易，这一产权交易的主体是否具有合法资质是 至关重要的，如交易主体存在资质上的法律缺陷，轻则影响并购的顺利进行，重则造成并购 的失败，共至可能造成并购方的重大损失目标公司的资质包括两个方面的内容，一是调杏目标公司是否具备合法的主体资格，主要是 了解目标公司的设立是占符合法律的规定，是否存在影响目标公司合法存续的重大法律障碍 等等；其次，若目标公司的经营的业务需要特定的资质证明或认证，如建筑企业、房地产开 发企业必须具备相应的特殊资质，则对上述资质的调查也是尽职调杳必须包括的范围在公司并购实践中，并购方可以采取多种途径获得bl标公司的控制权不同的收购方式和目 标公司性质的并异有可能导致需要不同形式的批准。

对公司制企业可能是rti董事会或股东大 会批准，对非公司制企业可能是由职工代表大会或上级主管部门批准，只有在得到所必需的 批准的情况下，并购才能合法有效这一点可以通过考察目标公司的营业执照、公司童稈等 注册文件或其他内部文件来了解；此外，还要必须明确收购方欲收购的股权或资产是否为国 有资产，如为国有资产，整个并购还需要取得国有资产管理部门确认和批准；如果目标公司 为外商投资企业，还必须经外经贸管理部门的批准律师在尽职调杏中，不仅要杏证是占有批准，还要查实批准和授权的内容是否明确、肯定及 其内容对此次并购可能造成的煤响2. 目标公司股权结构和股东出资的审查在并购中律师不但要审查目标公司设立和存续的合法性，还要审查1=1标公司的股权结构、股 权结构的变革过程及其合法性，判断H标公司当前的股权结构的法律支持及合法、合规性 防止出现应股权结构混乱、矛盾、不清晰或其设置、演变、现状不合法而影响或制约并购在前述基础上要进一步审查目标公司备股东（特别是控股股东）出资的合法、合规性，重点 是审查股东出资方式、数额是否符合相关法律、合同和章程的规定；岀资后是否有抽冋、各 种形式的转让等；采用非货币方式出资的，审查的范围包括：用于出资的有形财产的所有权 归属、评估作价、移交过程；用于出资的无形资产的权属证书、有效期及评估作价、移交过 程，除审查相关的文件外，还需注意是否履行了必须法定手续，是否无异议及其它情况。

3. 目标公司章程的审查公司章程是一个公司的“宪法”，是体现公司组织和行为基木规则的法律文件近年来随看公 司并购活动的发展，在章程中设置“反收购条款”作为…项重要的反收购策略也被越来越多的 公司所采用，曾在证券市场上发生的大港油田收购具有“三无概念”股一爱使股份即是较为典 型的案例之一针对此种情况，律师必须审慎检杏目标公司章程的备项条款；尤其要注意目 标公司章程中是占含有“反收购条款”这些反收购条款通常包括有关章程修改，辞退董事, 公司合并、分立，出售资产时“超级多数条款”；“董事会分期、分级选举条款”以及是否有存 在特别的投票权的规定；反收购的决定权属于股东大会或董事会等等上述条款的存在有可 能对收购木身及收购后对目标公司的整合造成障碍，对此一定耍保持高度的警惕此外，某 些程序性条款中的特别约定也可以在某种程度上起到反收购的作用，例如在股东大会、董事 会召集稈序；董事提名稈序存在特别约定等等，在章程审查过稈中，对这些特别约定也应给 予足够的注意和重视4. 目标公司各项财产权利的审查公司并购主要H的就是取得H标公司的各种资产的控制权，因此，目标公司的资产特别是土 地使用权、房产权、主要机械设备的所有权、专利权、商标权利等，应该是完整无瑕疵的， 为目标公司合法拥有的。

律师对此审杏的意义在于实现发现或理顺目标公司的产权关系，取 保收购方取得的目标公司的财产完整，不存在法律上的后遗症律师除审查相关的文件外，还应取得目标公司主要财产账册，了解其所有权归属、是否抵押 或有使用限制，是否属租赁以及重置价格收购方应从日标公司取得说明其拥有产权的证明 而且H标公司使用的一些资产，若系租赁而来，则应确定租赁合同的条件对收购后营运是否 不利这方面应审杳的具体内容包括：(1) 固定资产应审查目标公司的主要房产的所有权证，主要房产的租赁协议；占用土地的 面积、位置，和土地使用权的性质(出让、租赁)以及占用土地的使用权证书或租用土地的 协议主要机器设备的清单，购置设备合同及发票、保险单；车辆的清单及年度办理车管手 续的凭证、保险单等等2) 无形资产主要应审杏有关的商标证书、专利证书等3) 目标公司拥有的其他财产的清单及权属证明文件5. 目标公司合同、债务文件的审查审杳H标公司的对外书血合约，更是并购活动中不可或缺的尽职调查内容重点是对合同的 主体、内容进行审。