不良资产债转股-提纲及参考备忘.docx

1不良资产处置的法律风险与解决对策不良资产处置的法律风险与解决对策——以债转股方式为例以债转股方式为例 提纲提纲不良资产的各类处置方式不良资产的各类处置方式对不良资产处置方式进行列举介绍：债转股、债务重组、破产清算、资产置换、以物抵债、ABS 等《《关于市场化银行债权转股权的指导意见关于市场化银行债权转股权的指导意见》》解读解读国务院 《关于市场化银行债权转股权的指导意见》出台后，新一轮债转股的制度背景解读 （对比上一轮大规模的通过 AMC 进行债转股模式 ）债转股实务操作过程中的法律风险与解决对策债转股实务操作过程中的法律风险与解决对策1、 采取不同形式下需要关注的法律风险，例如：以成立基金模式、以委托第三方管理模式；整体债转股、分离债转股、合并债转股等2、 债转股协议中法律风险注意点参考素材参考素材目录目录第一章第一章 不良资产的各类处置方不良资产的各类处置方式式································································2第一节 常规催收第二节 依法收贷2第三节 处置抵押物第四节 减免息第五节 以物抵债第六节 债务重组第七节 破产重组第八节 破产清算 第九节 核销第十节 批量转让第十一节 资产置换第十二节 资产证券化第十三节 债转股第第 2 章章 《《关于市场化银行债权转股权的指导意见关于市场化银行债权转股权的指导意见》》 解解读读······························12第 1 节 《指导意见》出台的背景、申万宏源分析两次债转股的区别第 2 节 发改委官员解读《指导意见》第 3 节 大成律师事务所合伙人律师解读《指导意见》第 4 节 各机构评价《指导意见》第第 3 章章 债转股实务操作过程中的法律风险与解决对债转股实务操作过程中的法律风险与解决对策策································353第一章第一章 不良资产的各类处置方式不良资产的各类处置方式第一节第一节 常规催收常规催收主要特征主要特征定义定义利用各种非诉讼的催收手段，督促还款义务人偿还债务。

适用条件适用条件有较强的还款意愿、有效资产能完全覆盖其债务、负债结构简单，其他债权人未采取且预计在催收期内不会采取法律行动、能够按照商定的还款计划如期偿还债务、如采取法律诉讼将影响债务偿还优点优点成本低、操作技术难度不高，可以把对借款人的影响降到最低，确保在有效维护与借款人关系的基础上取得清收处置效益最大化缺点缺点清收处置的效果主要取决于借款人的还款意愿和还款能力，可变因素较多流程流程第二节第二节 依法收贷依法收贷主要特征主要特征定义定义就到期未受清偿的债权，依法向管辖法院（或仲裁机构）提交诉讼、仲裁、申请支付令或执行公证债权文书等，依据判决书或裁定书回收债权，或者依靠强制执行程序收回债权的清收处置方式4适用条件适用条件1、债务人无力清偿到期债务2、债务虽未到期，但债务人/担保人生产经营陷入困境，财务状况严重恶化3、债务人/担保人已停止经营，处于关、停、并、转状态，或实际控制人下落不明4、债务人/担保人还款意愿差，且不配合签署催收文件5、债务人/担保人有明显转移资产或逃废债务的行为6、债务人/担保人涉及其他诉讼，可能影响到债权安全7、债务人/担保人的实际控制人涉及刑事案件8、债务人/担保人法人代表外逃、死亡或失踪。

9、其他适合采取诉讼方式的情形优点优点能及时有效地保护债权人的合法权益缺点缺点结果的不可控制性流程流程第三节第三节 处置抵质押物处置抵质押物5主要特征主要特征定义定义债务履行期届满，债权人未受清偿或者发生约定的实现抵质押权的情形时，债权人通过与债务人协商或向法院申请通过司法途径对抵质押物予以变现，变现所得优先用于偿还所担保债务的清收处置方式适用条件适用条件办理了抵质押登记手续，抵质押权人对抵质押人的抵押权必须有效；主债权未受清偿且已届清偿期，或抵质押人同意处置抵质押物用于清偿所担保的债务优点优点1、有利于债务尽快得到偿还，特别是在贷款形成不良之后，有利于尽快收回不良资产，改善资产质量2、债务人在现金流不足的情况下，处置抵质押物有利于缓解债务人资金紧张的状况，维持其正常经营缺点缺点1、企业在刚刚出现经营困难的情况下，处置其抵质押物可能会影响其还款的积极性，甚至不配合清收处置工从而造成处置的被动，甚至走向法律诉讼2、在不通过法律程序处置抵质押物时，抵质押物的真实状况、瑕疵状况较难调查清楚，处置的难度相应增大3、抵押人不同意处置或者提出异议的时候将影响其处置4、一旦抵质押物被其他债权人查封在先，即使我行审定了抵押且有效，但仍无法实现处置，只有等其他债权人处置时主张优先受偿。

第四节第四节 减免息减免息主要特征主要特征6定义定义以债务人切实履行还款承诺为前提，给予免除全部或部分表外应收催收利息的清收处置方式适用条件适用条件1、减免的对象仅限于表外应收催收利息或已核销贷款的利息2、减免息的适用范围为对公信贷资产（贷款）3、借款人信用等级为 BBB 级（含）以下，未评级借款人视为BBB 级以下4、贷款为根据风险分类被认定为次级、可疑、损失类的贷款、已核销贷款或本金原为次级、可疑、损失类的无本有息贷款5、减免息应首先坚持“先还后免”，要求在还款人全部归还所承诺归还贷款本息的前提下，才能同意适用减免息政策6、同一户借款人只能使用一次减免息政策优点优点1、有利于调动企业还款的积极性2、有利于减轻债务人的负担3、有利于我行尽快实现不良资产的化解和准备金的回拨缺点缺点1、减少利息收入2、企业经营情况随时发生变化，期间其他债权人采取诉讼追索时，会造成被动第五节第五节 以物抵债及抵债资产处置以物抵债及抵债资产处置主要特征主要特征定义定义债权到期，债务人无法用现金偿还债务；或债权虽未到期，但债务人已出现严重经营问题或其他足以严重影响债务人按时足额用现金偿还债务；或当债务人完全丧失清偿能力时，担保人也无力7以现金偿还债务；或当债务人完全丧失清偿能力时，经我行与债务人、担保人或第三人协商同意；或经人民法院、仲裁机构依法裁决，债务人、担保人或第三人以实物资产或财产性权利作价抵偿我行部分或全部债权的行为。

适用条件适用条件1、债务人生产经营已中止或建设项目处于停、缓建状态2、债务人生产经营陷入困境，财务状况日益恶化3、债务人已宣告破产，银行有破产分配受偿权4、经对债务人强制执行，无法执行到现金资产，且执行实物资产或财产权利按司法惯例降价处置仍无法成交5、只有通过以物抵债才能最大限度保全我行债权的其他情况优点优点以物抵债时抵债资产所抵偿的债权回收率是 100%，本息不受损失缺点缺点1、抵债资产处置时可能要形成损失2、形成多环节的税费，成本加大3、受抵债资产自身属性、市场环境等因素的影响，处置环节不可控因素增多第第 6 节节 债务重组债务重组主要特征主要特征定义定义银行基于资源或法院监督之下，与借款人或担保人重新确定贷款条款的程序，包括重新设定借款主体、金额、利率、期限、担保方式等适用条件适用条件现金清收难以实现，或处置成本高、回收率低时，可采用债务重8组，前提是借款人/担保人经营前景好，有持续经营能力，还款意愿强且重组后风险减小优点优点最大可能保全企业资本，减少损失，降低处置成本，可操作性强缺点缺点前提条件要求较强第七节第七节 破产重整破产重整主要特征主要特征定义定义对可能或已经发生破产原因但具备重整条件且有希望再生的债务人/担保人，通过各方利害关系人的整顿和债权债务关系的清理，以期摆脱财务困境，重获经营能力的法律制度。

其主要针对不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，或者企业有明显丧失清偿能力可能，但有重整价值的企业所采取的拯救措施适用条件适用条件根据 2006 年颁布的《中华人民共和国企业破产法》的有关规定，破产重整的适用要求为：（一）法律要求企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，债务人或债权人可以向人民法院提出重整申请债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整由于重整程序各环节具有法律明确规定的时限要求，申请重整前需理顺相关债权债务关系，与债务人就重整方案达成必要9一致，以利于后续重整程序顺利展开二）申请破产重整的债务人/担保人资质要求1、所处的行业具有较高的行业壁垒（技术、资源、资质）2、所处的行业具有可预期的乐观前景（技术换代、宏观政策）3、具备成熟完备的生产设施及经验丰富的操作人员4、拥有一定的研发力量（人员、设备），可产生技术优势5、具有良好的外部经营环境（地方政策、地域交通、周边产业、稳定而专有的销售渠道）6、得到地方政府或相关政府部门的大力扶持。

优点优点在不损害债权人利益的前提下，朝着挽救债务人和维护社会经济秩序的方向转化，债权人权利的实现建立在债务人再生的基础上，力图保留企业营运价值，使债权人能够得到比在破产清算的情况下更为有利的清偿结果；同时，通过债务人企业产权、资本结构、经营战略和内部管理等多方面的调整，消除破产原因，摆脱经济困境，获得重生缺点缺点破产重整计划由债务人负责执行，周期长，债权人的知情权、控制权被削弱，承担的风险更大第八节第八节 破产清算破产清算主要特征主要特征10定义定义债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时，由债权人或债务人自行申请破产，通过分配破产财产的方式受偿的行为适用条件适用条件（一）当债务人不能清偿到期债务时，我行可直接向法院申请债务人破产二）当债务人或其他债权人申请债务人破产时，我行应向破产管理人申报债权，参与破产分配优点优点破产清算程序将彻底终结债务人与银行的债权债务关系，彻底消减未来银行管理破产企业债权的成本缺点缺点破产清算程序复杂漫长，且受很多因素影响，除有抵质押财产外，金融机构没有其他优先受偿的机会，导致一方面银行债权人通过破产清算程序能够获得的实际利益并不大，另一方面银行需要为破产程序付出巨大的时间成本和资金成本；由于企业间存在着错综复杂的债权债务关系、相互持股关系、互保关系以及其他关系，一个企业的破产清算往往引起相关企业的连锁反应，对社会经济交易秩序的正常流转造成重大的影响。

第九节第九节 核销核销主要特征主要特征定义定义商业银行对无法回收的、认定为损失的贷款进行减值准备核销，未来若再次收回则进行减值准备冲减适用条件适用条件已采用法律及其他任何手段仍无法收回的贷款优点优点有效降低不良贷款水平缺点缺点削减当期利润11流程流程第十节第十节 批量转让批量转让主要特征主要特征定义定义商业银行对 10 户/项（“户”指独立企业法人，“项”指抵债资产，下同）以上规模的不良资产进行组包，将不良资产及全部相关权利义务定向转让给资产管理公司的行为适用条件适用条件（一）可批量转让不良资产的范围1、按规定程序和标准认定为次级、可疑、损失类的贷款2、已核销的账销案存资产3、抵债资产4、其他不良资产二）不可批量转让不良资产的范围1、债务人或担保人为国家机关2、债务人或担保人经国务院批准列入全国企业政策性关闭破产计划3、国防军工等涉及国家安全和敏感信息的资产4、个人贷款（包括向个人发放的购房贷款、购车贷款、教12育助学贷款、信用卡透支、其他消费贷款等以个人为借款主体的各类贷款）优点优点1、实现商业银行不良资产的快速处置2、节约商业银行不良资产处置成本3、减少商业银行不良资产贬损缺点缺点1、议价影响回收价值最大化2、存在处置损失流程流程第十一条第十一条 资产证券化资产证券化主要特征主要特征定义定义发起人将其不良贷款转让给 SPV，由该 SPV 以不良贷款资产池为抵押，以资产池未来产生的现金流作为偿付来源而发行资产支持证券的过程。