民法典解读之离婚冷静期.pptx

汇报人：XXX,民法典解读之 离婚冷静期,2020年5月28日，十三届全国人大三次会议表决通过了中华人民共和国民法典，宣告中国“民法典时代”正式到来 中华人民共和国民法典共7编、1260条，各编依次为总则、物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承、侵权责任，以及附则 民法典中的婚姻编将离婚冷静期制度确立下来，引起了社会各界强烈的反响,前言,目,录,第一章,离婚冷静期制度的历史嬗变,离婚冷静期制度并非是我国民法典的首创，其在国外已经以各种表现形式存在多时本次民法典中的离婚冷静期制度的设立是对过去三年内我国多地基层法院如火如荼的试点工作进行的探索与总结，具有广泛的群众和实践基础，同时也是我国积极借鉴他国有益的法律制度,以美国为例，美国有不少州都设有离婚冷静期，理由和我国一样，认为有些夫妻申请离婚时基于一时的愤怒和不快乐，很快就会后悔，所以这些州设立离婚冷静期，让申请离婚的夫妇们重新考虑是否要保留婚姻同时，离婚冷静期能给离婚中被动的一方（即不是提交离婚申请的一方）足够的时间来考虑他/她的自身情况及离婚可能带来的后果，从而给双方相对公平的机会，来考虑离婚协议的条件是否合理，因为主动提出离婚的一方可能谋划已久,有些州规定必须经过离婚冷静期后才可以起诉离婚；有些州规定可以随时起诉离婚，但是必须经过离婚冷静期以后法院才会同意离婚。

离婚冷静期的长度一般在3个月到12个月之间，取决于各州规定除了冷静期外，大多数州因为管辖权问题还有居住年限要求，如内布拉斯加州，虽然离婚冷静期只有2个月，但是提出离婚必须满足至少1年州内居住的要求，所以对于一些新搬来的居民来说，提出离婚会需要等待更长的时间此外，关于是否能免除（waive）离婚冷静期，各州规定也各不相同，有些州规定有正当理由或者紧急情况可以免除，有些州规定双方一致同意可以免除，有些州则无法免除,我国在民法典颁布前，对于离婚冷静期制度也进行了一些探索 （一）婚姻登记管理条例 年国务院批准颁布的婚姻登记管理条例中第十六条规定：“婚姻登记管理机关对当事人的离婚申请进行审查，自受理申请之日起一个月内，对符合离婚条件的，应当予以登记，发给离婚证，注销结婚证当事人从取得离婚证起，解除夫妻关系该条规定的离婚审查期区别于民法典中的离婚冷静期，离婚审查期是法院对当事人提出的离婚登记申请，法院主动对当事人的申请进行调查和审查，确定双方是否符合离婚的条件由此可见离婚审查期制度和离婚冷静期制度的最大差别就在于到底是让何者冷静，离婚审查期制度不仅要求双方申请人冷静思考，而且也赋予登记机关审查的权力，让登记机关有足够的审查时间进行“冷静审查”。

年国务院颁布的婚姻登记条例中取消了离婚审查期的有关规定，由此至今婚姻登记机关对申请人的离婚登记都仅作形式审查,二）家事审判意见 年最高人民法院发布关于进一步深化家事审判方式和工作机制改革的意见（试行）（以下简称：家事审判意见）最高人民法院在该试行意见中指出：“人民法院审理离婚案件，经双方当事人同意，可以设置不超过个月的冷静期在冷静期内，人民法院可以根据案件情况开展调解、家事调查、心理疏导等工作冷静期结束，人民法院应通知双方当事人该意见指出离婚冷静期适用于人民法院在审理离婚案件的情形，即在诉讼离婚中适用同时该规定离婚冷静期在时间设置上不超过个月且经过双方当事人的同意,三）人民法院在审判实务中的有益探索 山东省德州市人民法院在双方的冷静期间指导家事调解员和家事回访员进行调解和回访，同时也会制作“修复感情计划书”，一系列的保障措施使双方不仅靠自身的冷静来修复和缓和关系，还会收到相关办公人员的调解和回访，与冷静期双管齐下发挥作用；四川省资阳市安岳县人民法院法院认为双方完全有和好的可能，故向夫妻双方发出“离婚冷静期通知书”；徐州市贾汪区早在年就已出台关于适用感情冷静期处理离婚纠纷案件的实施意见；广东省高级人民法院在年发布审理离婚案件程序指引，将离婚冷静期更具体的分为不超过日的情绪约束冷静期和不超过日的情感修复冷静期,第二章,离婚冷静期的适用条件,民法典第一千零七十七条【离婚冷静期】自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内，任何一方不愿意离婚的，可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。

前款规定期限届满后三十日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证；未申请的，视为撤回离婚登记申请,一）仅适用于协议离婚 冷静期条款是中国大陆民法典面对现代婚姻所能做出的最折衷的行政离婚制度安排它的功能只是为协议离婚提供一个制度上的渠道，但它并不改变离婚过程本身如果双方最终都坚持离婚，那么除了协议离婚之外，主动提起离婚诉讼是非常方便的离婚不是只有协议离婚一种,全国人大常委会法工委对离婚冷静期的适用问题曾回应称，“在征求意见的过程中绝大多数是赞成的，认为有利于解决冲动离婚的问题，维护婚姻家庭关系的稳定经研究认为，离婚冷静期制度只适用于协议离婚，对于有家庭暴力等情形的，实践中一般是向法院起诉离婚，而起诉离婚是不适用离婚冷静期制度的二）适用原则 婚姻其本质上属于私生活领域固然为保证婚姻关系中的当事人的合法权益和婚姻本身的社会属性所带来的社会效益得以实现，婚姻关系必须接受公权力的干涉但婚姻的私密性亦决定了公权力干涉的范围必须在有限范围内，为防止对家庭自治的戕害，其介入应保持谦抑对于当事人而言，为使离婚登记制度更富弹性，不勉强感情确已破裂的夫妻继续其婚姻，造成怨偶与破碎的家庭，进而产生更多的社会问题，故不宜采强制原则，而应在遵循双方当事人意愿的基础上，采自愿原则,三）适用对象 一方面限制家庭暴力者适用，家庭暴力行为是对人道原则、自主原则和平等原则的极大破坏，成为影响家庭关系、破坏婚姻稳定的主要原因。

因此，无论是登记离婚或是诉讼离婚在符合法律规定的情况下都不该有任何阻拦，以保护受害者权益，发挥法律的保障效益另一方面衡平个人权利与社会利益因此，针对业已拥有子女的离婚当事人，有必要通过立法引导当事人更为关注未成年人的健康成长，包括但不限于督促当事人对离婚后子女的监管做出理性合理的安排,第三章,离婚冷静期内撤回申请,一）离婚冷静期内可以撤回 构成要件 根据民法典第条第款的文义，按照先后顺序，该类构成要件有：一、双方当事人提出离婚申请； 二、婚姻登记机关收到申请； 三、收到申请之日起三十日内； 四、一方当事人提出申请撤回,法律后果 该款的构成要件认定后，在三十日的冷静期内，任何一方当事人都有权向婚姻机关撤回离婚申请尽管该款并未明文规定行为的法律后果，但是“撤回”一词本身具有特定的法律意义和法律效力，即被撤回的行为尚未生效，其后也不发生法律关系的变动,这一期间性质上属于法律规定的除斥期间，自当事人申请登记离婚之日起算，一般不因任何事由而发生中止、中断或延长，期间经过后，即消灭撤回权的实体权利因此，在撤回申请的情形下，该款的法律效果在于，登记离婚的行为自始不发生离婚的法律效果，双方始终保持法律上的婚姻关系,二）离婚冷静期内视为撤回 构成要件 第条第款规定，“前款规定期间届满后三十日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证；未申请的，视为撤回离婚登记申请。

结合第款可知，只有在任意一方当事人不撤回的情形下，才会发生期间届满的结果，也因此才能符合第款“前款规定期间届满后”的规定也就是说，第款不撤回申请是适用第款的必要前提,根据具体要素的不同，又可分为： 一前提要件，三十日冷静期届满时，当事人没有撤回离婚申请； 二期间要件，届满后三十日内当事人为一定的行为； 三主体要件，只能是申请离婚的双方当事人； 四机构要件，必须向婚姻登记机关提出申请； 五，行为要件，请求发放离婚证,法律后果 后半段则明确了行为的法律后果，即“未申请的，视为撤回离婚登记申请”根据同一解释规则，“撤回”与第款的撤回应保持同一含义据此，即使在双方当事人没有申请发放离婚证的表示，法律也推定他们具有撤回离婚申请的意思表示，即不发生离婚的法律效力可见，第款规定的离婚冷静期其实是对第款冷静期的延长，此时冷静期为天内的弹性期间,这也意味着，只有在当事人申请离婚且天内不撤回，其届满后又在天内申请发放离婚证的情形下，才能完成登记离婚的时限要求因此，所谓离婚冷静期的期间实际应为到天，不短于天，也不超过天,第四章,离婚冷静期的计算方法,根据民政部民发2020116号文，对离婚冷静期的计算进行了细化： 自婚姻登记机关收到离婚登记申请并向当事人发放离婚登记申请受理回执单之日起三十日内，任何一方不愿意离婚的，可以持本人有效身份证件和离婚登记申请受理回执单，向受理离婚登记申请的婚姻登记机关撤回离婚登记申请，并亲自填写撤回离婚登记申请书。

自离婚冷静期届满后三十日内，双方未共同到婚姻登记机关申请发给离婚证的，视为撤回离婚登记申请,自离婚冷静期届满后三十日内（期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期限届满的日期)，双方当事人应当持婚姻登记工作规范第五十五条第（四）至(七)项规定的证件和材料，共同到婚姻登记机关申请发给离婚证 婚姻登记机关按照婚姻登记工作规范第五十六条和第五十七条规定的程序和条件执行和审查婚姻登记机关对不符合离婚登记条件的，不予办理当事人要求出具不予办理离婚登记告知书（附件7）的，应当出具,汇报人：XXX,谢谢。