公司捐赠法律问题.ppt

在早期英美普通法中，慈善捐赠被认为超在早期英美普通法中，慈善捐赠被认为超越了公司的能力范围董事对股东负有信义义越了公司的能力范围董事对股东负有信义义务，用公司财产进行捐赠是违背公司利益的务，用公司财产进行捐赠是违背公司利益的 20 20世纪以来，法院逐渐承认慈善捐赠的合世纪以来，法院逐渐承认慈善捐赠的合法性，州公司法也逐渐授权公司进行慈善捐赠法性，州公司法也逐渐授权公司进行慈善捐赠 美国美国《《修正示范商业公司法修正示范商业公司法》》（（Revised MedelRevised MedelBusiness Corporation ActBusiness Corporation Act）第）第3.023.02条规定：条规定： ““除非公司章程另有规定，每一公司可以永久存除非公司章程另有规定，每一公司可以永久存续，并拥有与自然人等同的权力去从事进行商业经营续，并拥有与自然人等同的权力去从事进行商业经营和事务管理所必要的任何事情，包括不受限制的下和事务管理所必要的任何事情，包括不受限制的下列权力列权力: :…………为公共福利、慈善事业、科学研究或教为公共福利、慈善事业、科学研究或教育事业之目的进行捐赠；育事业之目的进行捐赠；…………为推进公司商业经营与为推进公司商业经营与事务处理而进行与法律不相抵触的支付、捐赠或采取事务处理而进行与法律不相抵触的支付、捐赠或采取任何其他行为。

任何其他行为 慈善捐赠逐渐合法化存在两大原因：慈善捐赠逐渐合法化存在两大原因： （（1 1）公司社会责任的兴起；）公司社会责任的兴起； （（2 2）有利于公司长远利益有利于公司长远利益 2008 2008年年““5 5··1212””大地震之后，社会上的各类社大地震之后，社会上的各类社团、组织和个人纷纷解囊捐赠当香港加多宝集团第团、组织和个人纷纷解囊捐赠当香港加多宝集团第一时间在央视贩灾晚会上一口气捐出一亿元人民币之一时间在央视贩灾晚会上一口气捐出一亿元人民币之后，口碑效应立即在互联网上蔓延，一时间后，口碑效应立即在互联网上蔓延，一时间““要捐就要捐就捐捐1 1个亿，要喝就喝王老吉个亿，要喝就喝王老吉! !”“”“中国人，只喝王老吉中国人，只喝王老吉! !””等帖子迅速得到众多网友追捧，与此同时，大批等帖子迅速得到众多网友追捧，与此同时，大批民众民众““封杀封杀”“”“王老吉王老吉””，以实际行动让，以实际行动让““王老吉王老吉””在超市在超市““消失消失”” （一）慈善捐赠的认定（一）慈善捐赠的认定 1. 1.目的目的 慈善捐赠的目的是为了促进社会慈善事业。

慈善捐赠的目的是为了促进社会慈善事业 根据根据20032003年年《《财政部关于加强企业对外捐赠财务财政部关于加强企业对外捐赠财务管理的通知管理的通知》》，对外捐赠是指企业自愿无偿将其有权，对外捐赠是指企业自愿无偿将其有权处分的合法财产赠送给合法的受赠人用于与生产经营处分的合法财产赠送给合法的受赠人用于与生产经营活动没有直接关系的公益事业的行为活动没有直接关系的公益事业的行为 不同于商业赞助不同于商业赞助，后者实质上属于营销策略后者实质上属于营销策略 《《企业所得税法企业所得税法》》第第9 9条规定：条规定：““企业发生的公企业发生的公益性捐赠支出，在年度利润总额益性捐赠支出，在年度利润总额12%12%以内的部分，准以内的部分，准予在计算应纳税所得额时扣除予在计算应纳税所得额时扣除 第第1010条条 在计算应纳税所得额时，下列支出不得在计算应纳税所得额时，下列支出不得扣除：扣除： …………；（；（6 6）赞助支出；）赞助支出；………… 　　　　 （二）慈善捐赠决定权的归属（二）慈善捐赠决定权的归属 实践中，归属及其混乱，有股东会、董事会、董实践中，归属及其混乱，有股东会、董事会、董事长、总经理、办公室、工会等等。

事长、总经理、办公室、工会等等 万科捐款门风波万科捐款门风波 汶川大地震发生后，万科集团总部捐款汶川大地震发生后，万科集团总部捐款200200万元，万元，万科员工捐款合计万科员工捐款合计2020万元万元 不少网友认为这与年销售额不少网友认为这与年销售额10001000亿元的万科形象亿元的万科形象不相称，一些帖子还举出捐款超过不相称，一些帖子还举出捐款超过10001000万元的企业名万元的企业名单，呼吁万科多捐点有网友质疑，单，呼吁万科多捐点有网友质疑，20072007年万科销售年万科销售额排名内地第一，超过额排名内地第一，超过523523亿元，净利润超过亿元，净利润超过4848亿元，亿元，此次捐赠的善款仅占净利润的万分之四此次捐赠的善款仅占净利润的万分之四 面对网友的指责，王石面对网友的指责，王石5 5月月1515日在博客中回应：日在博客中回应：““对捐出款项超过对捐出款项超过10001000万的企业，我当然表示敬佩但万的企业，我当然表示敬佩但作为董事长，我认为万科捐出的作为董事长，我认为万科捐出的200200万是合适的万是合适的。

这不这不仅是董事会授权的最大单项捐款数额仅是董事会授权的最大单项捐款数额，即使授权大过，即使授权大过这个金额，我仍认为这个金额，我仍认为200200万是个适当的数额中国是个万是个适当的数额中国是个灾害频发的国家，赈灾慈善活动是个常态，企业的捐灾害频发的国家，赈灾慈善活动是个常态，企业的捐赠活动应该可持续，而不成为负担万科对集团内部赠活动应该可持续，而不成为负担万科对集团内部慈善的募捐活动中，有条提示：每次募捐，普通员工慈善的募捐活动中，有条提示：每次募捐，普通员工的捐款以的捐款以1010元为限其意就是不要捐款成为负担其意就是不要捐款成为负担 从从万科公开披露的股东大会决议看，万科公开披露的股东大会决议看，股东大会股东大会20082008年度授权董事会用于慈善公益方面的预算年度授权董事会用于慈善公益方面的预算是是10001000万据王石介绍，在雪灾等方面，已经用掉了万据王石介绍，在雪灾等方面，已经用掉了800800万，万，王石宣布捐出的王石宣布捐出的200200万，也是万科本年度万，也是万科本年度10001000万额度万额度的最后部分的最后部分  王石还表示，他主要关注地震波及严重的成都万王石还表示，他主要关注地震波及严重的成都万科小区的住宅耐震情况，还会协助有关部门对成都的科小区的住宅耐震情况，还会协助有关部门对成都的建筑进行安全鉴定。

建筑进行安全鉴定从职业上，作为提供住宅产品从职业上，作为提供住宅产品的万科的万科，第一，第一要考虑的是保障居住万科提供住宅的客要考虑的是保障居住万科提供住宅的客户生命安全第二，尽社会责任，做支援灾区的慈善户生命安全第二，尽社会责任，做支援灾区的慈善活动，包括资金、个人影响力等活动，包括资金、个人影响力等 王石表态很快王石表态很快在网上掀起声讨浪潮，网民的质疑、在网上掀起声讨浪潮，网民的质疑、不满、讽刺和谩骂遍布各大网络论坛在资本市场，不满、讽刺和谩骂遍布各大网络论坛在资本市场，万科股份从万科股份从5 5月月1515日至日至2020日跌了日跌了8.66%8.66%也有少量网友也有少量网友对此表示了理解对此表示了理解  5 5月月1818日王石称，日王石称，““通过绵竹政府认可，万科把遵通过绵竹政府认可，万科把遵道作为赈灾、灾后重建的第一个镇道作为赈灾、灾后重建的第一个镇””，但其未透露该，但其未透露该项目是公益项目还是受政府委托的微利项目此举使项目是公益项目还是受政府委托的微利项目此举使王石再被指责为王石再被指责为““比起捐款更关注项目比起捐款更关注项目””。

5 5月月2121日，万科发布公告宣称，董事会决议出资日，万科发布公告宣称，董事会决议出资1 1亿元参与震区的临时安置、灾后恢复与重建工作，目亿元参与震区的临时安置、灾后恢复与重建工作，目前已选定绵竹遵道镇为重点公司强调该项目为纯公前已选定绵竹遵道镇为重点公司强调该项目为纯公益性质，费用将在未来益性质，费用将在未来3-53-5年内根据需要逐年支出年内根据需要逐年支出 尽管如此，还是有网友认为万科尽管如此，还是有网友认为万科““想拯救的不是想拯救的不是灾区，而是社会对自己的信任危机灾区，而是社会对自己的信任危机””，并呼吁大家不，并呼吁大家不要买万科的股票和房子要买万科的股票和房子 5 5月月2222日，王石公开表示道歉日，王石公开表示道歉2323日，潘石屹发表日，潘石屹发表博客为王石辩护，引发新一轮讨论博客为王石辩护，引发新一轮讨论 6 6月月5 5日，万科股东大会高票通过捐赠日，万科股东大会高票通过捐赠1 1亿元预案，亿元预案，王石再次无条件道歉，但部分网民仍不买账王石再次无条件道歉，但部分网民仍不买账 讨论题：讨论题：（（1 1））本案中万科的捐赠权力是如何配置的？本案中万科的捐赠权力是如何配置的？公司公司慈慈善捐赠的决定权由谁行使？股东大会、董事会、董事善捐赠的决定权由谁行使？股东大会、董事会、董事长还是总经理长还是总经理？？（（2 2）王石与网友的分歧在哪里？应如何看待这种分）王石与网友的分歧在哪里？应如何看待这种分歧？企业的目的、使命和社会责任是什么？捐款的多歧？企业的目的、使命和社会责任是什么？捐款的多少就意味着承担社会责任的多少？少就意味着承担社会责任的多少？2008200820082008年年年年5 5 5 5月月月月18181818日晚日晚日晚日晚8 8 8 8时，中央电视台承办的时，中央电视台承办的时，中央电视台承办的时，中央电视台承办的《《《《爱的奉献爱的奉献爱的奉献爱的奉献》》》》2008200820082008抗震救灾大型募捐晚会抗震救灾大型募捐晚会抗震救灾大型募捐晚会抗震救灾大型募捐晚会 晚会上，拿着晚会上，拿着““30003000万元万元””捐款牌子的天津荣程捐款牌子的天津荣程联合钢铁集团有限公司董事长张祥青，在接受晚会主联合钢铁集团有限公司董事长张祥青，在接受晚会主持人现场采访时，出人意料地追加捐款持人现场采访时，出人意料地追加捐款70007000万元。

万元作为作为11001100万天津人民的代表，再捐款万天津人民的代表，再捐款70007000万元，是万元，是希望帮助灾区人民重建家园，建希望帮助灾区人民重建家园，建‘‘震不垮的学校震不垮的学校’’至此，天津荣程在本次抗震救灾中累计捐款至此，天津荣程在本次抗震救灾中累计捐款1亿亿元 ““从其网站资料看，这是一家有限责任公司，尽管没有从其网站资料看，这是一家有限责任公司，尽管没有股东会，但有董事会的制度设置，从规范的公司治理角度看，股东会，但有董事会的制度设置，从规范的公司治理角度看，追加追加70007000万巨款应获得董事会的批准无疑，董事长临时追万巨款应获得董事会的批准无疑，董事长临时追加捐款反映了其公司治理的不成熟，董事长可以一人说了算加捐款反映了其公司治理的不成熟，董事长可以一人说了算幸亏这不是一家上市公司，尤其不是西方国家的上市公司，幸亏这不是一家上市公司，尤其不是西方国家的上市公司，否则恐怕是要吃官司的在西方发达国家管理规范的资本市否则恐怕是要吃官司的在西方发达国家管理规范的资本市场上，他甚至会遭到投资者的集体诉讼，其职务似也难保场上，他甚至会遭到投资者的集体诉讼，其职务似也难保。

…………当然，如果董事会有授权，则另当别论当然，如果董事会有授权，则另当别论 引自高明华：引自高明华：《《赈灾捐款凸显中国公司治理尴尬赈灾捐款凸显中国公司治理尴尬》》 问题：上述质疑的理由在法律上是否成立？问题：上述质疑的理由在法律上是否成立？ 根据记者采访报道，天津荣程的股东只有两人，根据记者采访报道，天津荣程的股东只有两人，为张祥青及其妻子，实为为张祥青及其妻子，实为““夫妻老婆店夫妻老婆店”” 依据依据《《公司法公司法》》3737条条第第2 2款规定，对股东会职权款规定，对股东会职权范围内的事项，股东以书面形式一致表示同意的，范围内的事项，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章股东在决定文件上签名、盖章 （三）捐赠的合理数额（三）捐赠的合理数额 2003 2003年年《《财政部关于加强企业对外捐赠财务管理的财政部关于加强企业对外捐赠财务管理的通知通知》》要求捐赠要求捐赠““量力而行量力而行””。

企业已经发生亏损或企业已经发生亏损或者由于对外捐赠将导致亏损或者影响企业正常生产经营者由于对外捐赠将导致亏损或者影响企业正常生产经营的，除特殊情况以外，一般不能对外捐赠的，除特殊情况以外，一般不能对外捐赠 法律上的法律上的““合理性合理性””，关注的是过高而非过低关注的是过高而非过低 （四）股东利益的保护（四）股东利益的保护 思考：在以下情形，股东是否有较为充分的理由思考：在以下情形，股东是否有较为充分的理由诉请阻止捐赠？诉请阻止捐赠？ 1. 1. 章程规定的捐赠金额太高章程规定的捐赠金额太高 2. 2. 捐赠未按公司章程规定进行捐赠未按公司章程规定进行 （五）（五） 债权人利益的保护债权人利益的保护 债权人如果认为公司捐赠不当危及自己的利益，债权人如果认为公司捐赠不当危及自己的利益，有何救济措施？有何救济措施？ 《《合同法合同法》》第第195195条：赠与人的经济状况显著恶条：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。

履行赠与义务 《《企业破产法企业破产法》》第第3131条条 人民法院受理人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：为，管理人有权请求人民法院予以撤销：　　　　 （（1 1）无偿转让财产的；）无偿转让财产的；　　　　………… 一种观点认为，公益性捐赠行为虽然也是无偿转一种观点认为，公益性捐赠行为虽然也是无偿转让财产行为，但是不属于可撤销的行为其理由如下：让财产行为，但是不属于可撤销的行为其理由如下： 撤销债务人的公益性捐赠行为违反合同法规定撤销债务人的公益性捐赠行为违反合同法规定《《合同法合同法》》第第186186条规定：条规定：““赠与人在赠与财产的权赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与利转移之前可以撤销赠与具有救灾、扶贫等社会公具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合或者经过公证的赠与合同，同，不适用前款规定不适用前款规定据此，公益性捐赠合同是不据此，公益性捐赠合同是不可撤销的。