注册会计考试经济法讲义.doc

第 四 章　公司法　　本章要点有：　　公司的种类；公司法人财产权与股东权利；公司的登记管理；有限责任公司的设立和组织机构；一人有限责任公司的特别规定；国有独资公司的特别规定；有限责任公司的股权转让；股份有限公司的设立和组织机构；上市公司组织机构的特别规定；股份有限公司的股份发行和转让；公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务；股东诉讼；公司债券的发行和转让；公司的合并、分立、增资、减资；公司解散和清算　　重点与难点讲解第一节　公司法的基本理论　　一、公司的概念特征及分类　　（一）公司的概念　　根据我国《公司法》的规定，公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人　　（二）公司的特征　　1.公司是依法定条件和程序设立的企业法人　　2.公司是以营利为目的的经济组织　　3.公司是以股东的投资行为为基础设立的社团法人　　4.公司具有独立法人资格　　（1）公司具有独立的财产　　公司财产最初由股东出资形成，公司以其全部财产对其债务承担责任　　（2）公司独立承担民事责任　　①公司责任与股东责任相互独立，公司债务不及于股东。

　　②公司责任与公司管理人员和工作人员责任相互独立　　③公司责任与下属企业或其他组织责任相互独立　　（3）公司具有独立的组织机构　　【例题·单选题】甲有限责任公司注册资本是500万元，甲公司对乙企业负有1000万元的合同债务下列说法正确的是（　）　　A.甲公司仅以500万元注册资本为限对公司债务承担责任　　B.甲公司以其全部财产对公司的债务承担责任　　C.如果甲公司资产不足以清偿其债务，由全体股东清偿　　D.如果甲公司资产不足以清偿其债务，股东不再清偿　　【答疑编号911040101】　　【答案】B　　【解析】本题考核点是有限责任公司的性质有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其“全部财产”对公司的债务承担责任　　5.公司法人人格否认制度　　（1）以收购方式实现对企业控股的，被控股企业的债务仍由其自行承担但因控股企业抽逃资金、逃避债务，致使被控股企业无力偿还债务的，被控股企业的债务则由控股企业承担　　【举例】A公司收购B公司并实现对B公司控股，一般情况下，B公司的债务由其自己承担，但A公司利用控股地位抽逃资金以逃避债务的，使得B公司无法清偿债务时，那么B公司的债务应该由A公司来承担，此时A公司滥用法人独立地位的行为将会否认B公司的法人人格。

　　（2）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任　　【举例】A公司、B公司和C公司共同设立甲有限责任公司，A公司持有60%的出资额，为控股股东，A公司如果滥用公司法人独立地位从甲公司抽逃出资造成甲公司不能清偿到期债务，那么A公司应当对公司债务承担连带责任　　（3）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任　　（二）公司的分类　　公司基本类型包括：无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司和股份两合公司我国《公司法》规定的公司形式包括有限责任公司和股份有限公司　　1.母公司和子公司　　（1）母公司是指拥有另一个公司一定比例股权或股份，并能够控制另一个公司的公司母公司也称控股公司　　【举例】A、B、C为甲公司的三个股东，A公司持有60%的股份，A公司为控股股东，B公司持有30%的股份，B公司为相对控股股东，C公司持有10%的股份，C公司为参股股东　　A公司为甲公司的母公司，甲公司为A公司的子公司　　如果A公司持有甲公司100%的股份，那么甲公司是A公司的全资子公司　　（2）子公司是指被另一个公司拥有一定比例的股权或股份，并被另一个公司控制的公司。

子公司也称为被控股公司　　①全资子公司，即母公司持有子公司100%的股权即一人有限责任公司　　②绝对控股子公司，即母公司持有子公司超过50%但不足100%的股权　　③相对控股子公司，即母公司持有子公司的股权虽然低于50%，但仅仅依赖该股权或者股份的表决权足以控制子公司　　（3）如果持有其他公司的股份，但仅凭股权或股份控制机制又不足以控制该公司的，理论上称该公司为“参股公司”　　（4）母子公司之间虽然存在控制与被控制的组织关系，但它们都具有法人资格，在法律上是彼此独立的公司子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任　　【例题·单选题】下列关于母公司与子公司法律关系的判断中，错误的是（　）　　A.一个公司只有拥有另一个公司50%以上的股份时，才成立母子公司关系　　B.两公司间是否成立母子公司关系，应以母公司对子公司是否有实际控制能力为标准　　C.母公司和子公司是两个完全独立的法人　　D.母公司如果滥用控制权损害了子公司少数股东和债权人利益的，会导致子公司人格被否认，母公司对子公司的债务承担责任　　【答疑编号911040102】　　【答案】A　　【解析】本题考核点是母公司与子公司的关系母公司与子公司一般是由持股关系形成的。

此外，公司之间还可能由于其它原因形成控制与依附关系，成为控制公司与附属公司，如表决权控制、人事关系、契约关系、信贷及其它债务关系、婚姻亲属关系等　　2.本公司和分公司　　（1）分公司是指由公司依法设立，并以本公司名义进行经营活动，其法律后果由本公司承担的分支机构　　（2）相对分公司而言，公司称为本公司或总公司　　分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，其法律后果由本公司承受　　【相关考点】企业内部组织，如分公司、分厂、车间等分支机构或生产单位，虽无独立法律人格，但在一定条件下也是经济法律关系的主体　　【例题·单选题】关于分公司和子公司，下列说法正确的是（　）　　A.分公司和子公司都不具备法人资格　　B.分公司具备法人资格，子公司不具备法人资格　　C.分公司不具备法人资格，子公司具备法人资格　　D.分公司和子公司都具备法人资格　　【答疑编号911040103】　　【答案】C　　【解析】本题考核点是公司分类根据规定，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格　　3.关联公司与公司集团　　（1）关联公司是指两个以上公司彼此之间存在直接或者间接控制关系以及可能导致公司利益转移的其他关系（如业务联系、项目合作等）的公司，彼此称为关联公司。

　　（2）公司集团是指在一个具有法人地位的集团公司的统一管理之下，由法律上若干个企业或者公司组成的联合体公司集团不是一个法律上的实体，不具有法人资格在公司集团中，处于核心地位的是集团公司，而集团公司是一个独立的企业法人，处于控制地位　　（三）我国现行立法体系下的公司　　1.《公司法》对有限责任公司与股份有限公司的不同规定 有限责任公司股份有限公司设立方式只能以发起方式设立既可以发起设立，也可以募集设立股东人数50人以下2人以上200人以下出资表现形式出资证明书必须采取记名方式股　票股权转让方式向股东以外的人转让股权，应当经过其他股东过半数同意以自由转让为原则，以法律限制为例外注册资本最低限额最低限额为人民币3万元一人有限责任公司为人民币10万元最低限额为人民币500万元组织机构可以不设董事会、监事会必须设置股东大会、董事会、监事会信息披露义务可以不公开披露财务状况财务状况和经营情况等要依法进行公开披露特殊形式一人有限责任公司国有独资公司上市公司　　2.外商投资企业法律与《公司法》对公司规定的区别　　（1）设立条件、程序不同　　（2）资本制度有所不同两者在股东首次出资额的比例、出资缴付的时间与期限等方面存在一定区别。

如中外合资经营企业可以在没有注册资本到位的情况下取得营业执照　　（3）组织形式有所不同外商投资企业中的有限责任公司不设股东会、监事会，董事会为其权力机构　　（4）经营期限不同　　二、公司法人财产与公司法人财产权　　（一）公司法人财产　　公司法人财产是指公司设立时，由股东投资以及公司成立后在经营过程中形成的财产的总和　　【举例】A、B、C、D四位股东设立甲有限责任公司，A以100万元货币出资，B以60万元房产作价出资，C以设备作价出资20万元，D以专利技术作价20万元出资这些财产会从股东个人名下转移到公司法人名下，形成法人财产，公司设立时，法人财产总额一般等于公司资本，但随着公司的经营和发展，法人财产会随着公司的盈亏而发生变化，由此形成法人财产大于或小于公司资本的情况，最终会成为公司决定增减资本的原因　　1.公司法人财产与公司资本的区别　　（1）公司资本是股东出资构成的财产总额，是公司法人财产的一部分，公司法人财产还包括公司成立后经营过程中积累或接受赠与等形成的财产　　（2）公司法人财产则会随公司经营活动而不断变化；公司盈亏，尽管会导致法人财产的变化，但并不会自然导致资本数额的变化　　2.公司法人财产与公司股东的财产区别　　（1）公司的财产来源于股东的投资，但股东一旦将财产投入公司，便丧失对该财产的直接支配权利。

　　（2）股东投入公司的财产是能够形成对公司股权的财产，该财产不仅包括实际投入的财产，也包括承诺将要投入的财产　　（二）公司法人财产权　　公司是企业法人，具有独立的人格，享有对法人财产的支配权利，即依法对其财产行使占有、使用、收益、处分的权利　　【举例】甲、乙、丙、丁四位股东投资设立A有限责任公司，甲以货币出资、乙以厂房出资、丙以专利权出资、丁以设备出资在出资时，各个股东应该将出资财产转移到公司名下，从而形成法人财产，个人财产转化为法人财产后，股东不能再抽逃出资股东出资后，拥有自益权和共益权两项股东权利　　（三）公司法人财产权的限制　　1.对外投资的限制　　（1）公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人　　（2）公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额　　2.担保的限制　　（1）公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

　　（2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过　　注意：所持表决权和所持股权不是一回事，持有股权不一定有表决权例如，甲公司在乙公司中持有10%的股权，如果乙公司准备为甲公司提供担保，在股东会或者股东大会表决时，甲公司应当回避，没有表决权　　【考题·单选题】某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法规定的是（　）2007年试题）　　A.该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过　　B.该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过　　C.该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过　　D.该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数。