《国际经济法（第五版）》课件 - 副本 (6)

第六章 国际投资法1l1.外国直接投资的概念和特征l2.国际投资法的概念l3.跨国公司的概念、特征以及内部各实体之间的责任承担l4.国际投资法的渊源l5.国际投资法的基本原则l6.国际直接投资的途径l7.海外私人直接投资保险制度的概念与特征重点问题重点问题2l8.多边投资担保机构公约的主要内容l9.国际投资争议的特点l10.外交保护的概念和特点l11.解决国家与他国国民之间投资争端公约的主要内容l12.WTO有关国际投资问题的规范l13.多边投资协议的制定与发展趋势l14.中外双边投资协议重点问题重点问题3l第一节国际投资法概述l第二节国际直接投资的法律形式l第三节国际投资担保制度l第四节国际投资争议与外交保护l第五节世界贸易组织与国际投资多边协议l第六节中外双边投资协定本章概要本章概要4第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l一、外国直接投资l（一）外国直接投资的概念l国际资本流动是指资本从一个国家转移到另一个国家的活动。国际投资作为国际资本流动的一种重要形式，泛指投资者为使其资本增值或营利而将其资本投入另一个国家的一种经济活动。l经济学家从不同角度将国际投资分为不同类型。根据国际投资的主体，可以将国际投资分为外国官方投资和外国私人投资。52商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l一、外国直接投资l（一）外国直接投资的概念l1.IMF关于直接投资的规定l第一，直接投资者以取得长期利益为目的在另一个经济体设立企业l第二，直接投资者对直接投资企业的管理具有重大影响，即拥有有效的发言权。l2.经合组织关于外国直接投资的规定l3.WTO关于外国直接投资的规定l4.联合国贸易与发展会议关于外国直接投资的研究62商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l一、外国直接投资l（二）外国直接投资的特征第一，投资者以谋求长期经济利益为目的向境外进行投资。第二，投资者对所投资企业的经营管理具有重要影响。投资者对所投资企业是否具有重要影响的判断标准一般是投资者对所投资企业的经营管理是否具有有效的发言权。通行的标准是，投资者对所投资的公司企业拥有10%或10%以上的普通股或投票权，或对非公司企业拥有同等权利，就视为投资者对投资企业拥有有效的发言权，可见，有效发言权并不要求绝对控股。此外，有一些国家并不将上述10%的标准作为唯一判断标准，而是强调，即使投资者的投资不能达到上述比例要求，但对投资企业确实拥有有效发言权的，仍然构成对所投资企业的经营管理具有重大影响。72商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l二、国际投资法的概念l三、国际投资法的主体l（一）跨国公司l1.有关跨国公司的国际规范l2.跨国公司的法律概念和特征l（1）跨国公司不是法律上的公司组织，而是设在两个以上国家的实体的组合。l（2）跨国公司各实体之间存在着关联关系。l（3）跨国公司的母公司通过对子公司和其他实体进行统一管理而实施全球经营战略。82商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l三、国际投资法的主体l（一）跨国公司l3.跨国公司的内部关系和法律责任l“揭开公司面纱理论”的适用主要有两个原则：一是工具原则,二是自我调整原则。l许多法院在采用工具原则“揭开公司面纱”时主要考虑以下三个方面：过度的控制行为；不正当或不公平的行为；行为与原告损失间的因果关系。92商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l三、国际投资法的主体l（二）国家l四、国际投资法的渊源l（一）国内法律规范l1.规范资本输入的法律规范具体包括：（1）外国投资项目的审批（2）投资范围（3）投资方式（4）外国资本（5）投资比例（6）权力机构和经营管理权（7）投资本金和利润的汇出（8）征收（或国有化）及其补偿（9）劳动力雇佣l2.规范资本输出的法律规范102商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第一节 国际投资法的概念l四、国际投资法的渊源l（二）国际法律规范l1.双边投资条约l2.多边投资条约l五、国际投资法的基本原则 国际投资有关的原则主要包括以下三个：l第一，各国对其境内的一切自然资源享有永久主权；l第二，各国对其境内的外国投资以及跨国公司的活动享有管理监督权；l第三，各国有权将其境内的外国资产收归国有或征用。112商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第二节 国际直接投资的法律形式l一、合营企业l1.股权式合营企业l（1）由外国投资者与东道国投资者按照东道国法律规定的或投资者双方约定的投资比例出资，投资者各占一定的股份而成立。l（2）外国投资者和东道国投资者的出资构成合营企业的财产。l（3）外国投资者和东道国投资者共同成立董事会或股东会等管理机构，共同管理合营企业。l（4）外国投资者和东道国投资者按照各自的投资比例分享合营企业的经营利润，并承担合营企业的亏损。l2.契约式合营企业122商鞅的法律思想第第六六章章 国际投资法国际投资法第二节 国际直接投资的法律形式l二、特许（concession）协议l第一，协议的一方为东道国政府，另一方为外国私人直接投资者。l第二，东道国政府授权外国投资者在专属东道国政府投资和经营的领域内进行投资。这些专属领域通常是东道国的基础设施、公用设施、自然资源领域。l第三，东道国政府与外国投资者约定投资利润的分配方式。l第四，东道国政府与外国投资者各自享有一定的权利并承担相应的义务。13第第六六章章 国际投资法国际投资法第二节 国际直接投资的法律形式l三、BOT投资方式l(1)BOT投资方式适用于特定领域。l(2)BOT投资方式涉及一系列合同 l(3)BOT投资方式的项目建设资金来自项目投资者的直接投资和贷款人的间接投资，其中，直接投资所占的比例较小，大部分建设资金来自贷款。l(4)特许协议期满后，特许建设项目无偿移交东道国政府所有和经营。14第第六六章章 国际投资法国际投资法第三节 国际投资担保的国内法制度l一、国际投资担保的国内法制度l（一）海外私人直接投资保险制度的概念l（二）海外私人直接投资保险制度的类型 目前，国际上主要存在两种保险制度：l一是美国式的双边保证制度，它以本国与东道国签订双边投资保护协定为实行国内法上的海外投资保险制度的法定前提。也就是说，本国海外投资保险机构提供投资保险的前提是，本国已经和东道国签订了双边投资保证协定，否则，不予承保。l二是德国式的单边保证制度，它不以本国同东道国订有双边投资保证协定为承保的前提，而是仅依国内法的规定进行海外投资的承保。15第第六六章章 国际投资法国际投资法第三节 国际投资担保的国内法制度l一、国际投资担保的国内法制度l（三）海外私人直接投资保险制度的特征l1海外私人直接投资保险是一种政府保证或国家保证l2投保人必须是合格投资者l3.保险对象只限于符合特定条件的海外私人直接投资l（1）属于合格投资。l1）海外投资应有利于东道国的经济发展并（或）经东道国政府的同意、批准。l2）只限于新的海外投资3l3）海外投资必须符合投资国的本身利益。l（2）属于向合格的东道国进行的投资16第第六六章章 国际投资法国际投资法第三节 国际投资担保的国内法制度l一、国际投资担保的国内法制度l（三）海外私人直接投资保险制度的特征l4.保险的范围主要是非商业风险（政治风险）l一种意见认为，征收和国有化是一个国家的主权的体现。l另一种意见认为，只有出于国家公共利益的需要，才能实行征收或国有化。（1）征收险，包括征收或国有化以及未给予充分补偿的没收。（2）战争险，包括革命、叛乱和内战等致使外国投资者在东道国的投保财产受到损害的风险。（3）外汇险。外汇险包括禁兑险和转移险，17第第六六章章 国际投资法国际投资法第三节 国际投资担保的国内法制度l一、国际投资担保的国内法制度l（三）海外私人直接投资保险制度的特征l5.保险期限较长l6.代位求偿权的行使对象是主权国家l二、国际投资担保的国际法制度l（一）多边投资担保机构公约的产生l（二）多边投资担保机构的地位18第第六六章章 国际投资法国际投资法第三节 国际投资担保的国内法制度l二、国际投资担保的国际法制度l（三）多边投资担保机构的业务活动l1.MIGA承保的险别l（1）货币汇兑险。l（2）征收和类似措施险l（3）违约险。l（4）战争和内乱险。l（5）其他非商业风险。l2.合格投资l3.合格的投资者19第第六六章章 国际投资法国际投资法第三节 国际投资担保的国内法制度l二、国际投资担保的国际法制度l（三）多边投资担保机构的业务活动l4.合格的东道国l5.东道国认可和MIGA的担保条件l6.索赔的支付l7.代位求偿权20第第六六章章 国际投资法国际投资法第四节 国际投资争议与外交保护l一、国际投资争议l二、外交保护l1.外交保护的概念l（1）外交保护是一个国家的权利。l（2）外交保护不是一个国家的义务。l（3）国家行使外交保护权的根据是，本国国民受到他国不法行为的侵害。l（4）外交保护的手段限于外交行为或其他和平解决手段。5.东道国认可和MIGA的担保条件21第第六六章章 国际投资法国际投资法第四节 国际投资争议与外交保护l一、国际投资争议l二、外交保护l2.有权行使外交保护的国家l3.请求外交保护的当事人l4.用尽当地救济原则l关于用尽当地补救办法规则是程序性规则还是实质性规则的问题，是在用尽当地补救办法方面最具有争议性的问题，对此有三种意见：实质立场、程序立场和混合立场。22第第六六章章 国际投资法国际投资法第四节 国际投资争议与外交保护l三、卡尔沃原则l（1）“卡尔沃原则”的核心是，在一个国家从事商业活动的外国人有权享有非歧视待遇，并根据该国国内法享有权利和请求救济。外国人享有同样的法律保护，不能取得比本国国民更多的权利。l（2）卡尔沃原则的目的是防止外交保护的滥用，但并不阻止对违反有关外国人待遇的国际义务的行为提出国际请求。l（3）私人请求无论是基于侵权还是基于合同产生，都不应成为干涉的基础，除非遭受损害的外国人用尽本地救济以及得不到审理。l（4）卡尔沃理论由两个主要原则构成：第一，自由和独立的主权国家在平等的基础上享有不受其他国家任何形式的干涉。第二，外国人不能享有没有给予本国国民的权利和特权，只有在当地才能寻求对不公平待遇的救济。23第第六六章章 国际投资法国际投资法第四节 国际投资争议与外交保护l四、解决国家与他国国民之间投资争端公约l1.中心的地位、豁免和特权l2.中心的机构设置l3.中心的管辖l4.调停l5.仲裁l6.缔约国之间的争端24第第六六章章 国际投资法国际投资法第五节 世界贸易组织与国际投资多边协议l一、WTO关于国际投资的规定约l（一）与贸易有关的投资措施协议l（二）服务贸易总协定l二、WTO关于投资问题的进一步谈判25第第六六章章 国际投资法国际投资法第六节 中外双边投资协定l一、双边投资协定的概念和特点l（1）签署国通常为资本输出国与资本输入国，或者互有资本输出或输入的国家。l（2）规范向对方境内投资的问题。l（3）缔约国签署双边投资协定后，承担协定项下的义务l（4）双边投资协定的规定与缔约国外资立法相辅相成。l二、中外双边投资协定的主要内容l（一）定义条款l1.投资26第第六六章章 国际投资法国际投资法第六节 中外双边投资协定l二、中外双边投资协定的主要内容l（一）定义条款l1.投资l包括但不限于：l（1）动产、不动产及任何其他财产权利l（2）公司的股份、股票和任何其他形式的权益；l（3）金钱请求权或其他具有经济价值的行为请求权；l（4）知识产权l（5）依照法律授予的特许权l2.投资者27第第六六章章 国际投资法国际投资法第六节 中外双边投资协定l二、中外双边投资协定的主要内容l（二）促进和保护投资l(1)缔约一方应鼓励缔约另一方的投资者在其领土内投资，并依照其法律和法规接受此种投资。l(2)缔约一方应为在其领土内从事与投资有关活动的、为缔约另一方国民的高级管理和技术人