对我国公司治理结构的法理分析
对我国公司治理结构的法理分析 作者：崔勤之 公司是社会化大生产和市场经济发展的产物，是现代企业中重要的、典型的组织形式。当今， 公司治理结构问题，正成为政治学家、经济学家和法学家共同关注和研究的国际性课题。本 文拟对公司治理结构，从公司法理学的角度作些分析，并就我国公司治理结构法律规则的现 状及健全和完善进行初步地研究和探讨。 一、公司治理结构的法理分析 公司治理结构就是公司组织机构现代化、法治化问题。从法学的角度讲，公司治理结构是指， 为维护股东、公司债权人以及社会公共利益，保证公司正常有效地运营，由法律和公司章程 规定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系。 公司的治理结构是由公司的法律地位、产权结构以及多元利益主体结构所决定的，其中公司 的产权结构起着决定性作用。众所周知，现代意义上的公司是指有限责任公司和股份有限公 司，公司（注：因我国有限责任公司的组织机构有三种情况，所以本文以下所讲的公司，均 指股份有限公司。 ）在法律上是具有法人资格的权利义务主体，其独立的人格必然要求公司 须有自己的财产。公司的财产最初来源于出资者的出资。出资者一经将自己的财产投入到公 司，便对其投入到公司的财产丧失了所有权，该财产便成为公司的财产。换言之，公司对出 资者投入到公司的财产享有了所有权。而出资者以其向公司投入财产丧失所有权为代价，换 得了股东权，出资者因此成为公司的股东。 公司又是一个由股东、董事、经理、职工结成的多元利益共同体。例如，股东是公司的出资 者，不能退回出资。这就使得股东的利益与公司经营的好坏有着直接的联系，股东对公司的 运营要承担风险。又由于社会经济的发展，科技的进步和市场竞争的加剧，对公司经营者的 要求越来越高，这又使得股东一般都不直接参与公司运营，而是通过选举董事，组成董事会 来代表自己经营管理。在这种情况下，股东只有控制住公司，即通过股东大会行使控制权， 才能实现自己的利益和目标要求。又如，董事和经理，董事是代为股东的理财人，他们通过 董事会行使经营决策和管理权。为了完成公司的经营目标，董事会要聘任经理，经理作为公 司专职管理人员，主持公司日常管理工作。在这里我们必须看到，公司的董事和经理所经营 的不是自己的财产，而是公司的财产，公司经营的好坏，他们通常是不承担财产责任的。同 时，董事和经理在从事公司经营管理时，会有自己利益的考虑。那么，如何才能使董事和经 理经营好公司，最大限度地增加股东的利益呢？这就需要激励和约束机制。为解决公司中股 东（出资者） 、董事（经营决策者） 、经理（管理者）以及职工（生产者）等不同利益主体之 间的受益、决策、激励、风险分配等问题（注：参见梅慎实：现代公司机关权力构造论 ， 中国政法大学出版社 1996 年 11 月出版，第 90 页。 ）必须对公司内部机构即股东大会、董事 会、监事会和经理的权力分工与制约作出明确规定。因此，世界上几乎所有的国家都通过制 定法律，明确和规范公司各组织机构的权力、义务和责任，以及它们之间相互制约的关系。 这就是公司内部机构的分权制衡机制，它是公司治理结构的核心。 此外，公司的存在是离不开外界环境的。我认为，法律规范的公司外部环境，也会对公司及 其机构形成强有力的制衡影响力。这就是公司外部环境的影响制衡机制，它也是公司治理结 构的组成部分。主要包括： （一）证券法规范的证券市场的影响 当公司绩效甚差时，股东为维护自身的利益，出售其持有的该公司的股票（也称为“用脚投 票”或“华尔街法则” ） ，引起股价下跌，招致敌意接管，该公司的董事、经理将被撤换。因 股东出售股票容易招致敌意接管，这无疑对公司董事和经理是一种压力。为避免这种事件的发生，增强股东对公司运营前途的信心，公司的董事和经理不得不注意提高公司的经营绩效， 这在客观上起到了控制公司的作用。 （二）银行法规范的商业银行的影响 当公司向商业银行间接融资时，商业银行通过向公司投资或贷款的方式，成为公司的股东或 债权人，商业银行为维护自身的投资权益，取得投资应得到的利益，便密切关注，积极监督 公司的经营活动，发现问题及时通知公司采取对策，当然包括撤换董事、经理等，从而形成 从外部对公司进行监督和控制机制。 （三）经济管制的影响 公司治理不仅仅是单个公司的事，而且涉及到社会公共的利益。因此，世界上所有国家都无 一例外地制定了一系列的法律和法规，并建立了相应的执行机构，以对公司的经营活动实行 管制。经济管制的目标是确保公司在获取自己正当利益的同时，不损害社会公共利益，经济 管制在客观上影响着公司的控制和治理活动，它的范围很广，主要有三个方面：1.制定反垄 断法和反不正当竞争法，规范市场竞争秩序，禁止公司垄断和限制竞争，也不允许公司实施 不正当竞争行为。2.制定公共事业管制法，对电力、天然气、电话、自来水、交通运输等公 共事业公司，规定收费标准和销售价格，确定业务等级，颁发许可证，制定服务标准等，以 保障公众利益。3.制定社会经济管制方面的法律，如制定控制水污染、噪音、土地开垦等法 律保护自然资源和环境；制定产品质量法、食品卫生法等保护消费者权益，制定劳动法保护 劳动者权益等等。总之，国家通过经济管制建立起体现社会目标并规范公司治理行为的环境 和秩序（注：经济管理的影响此部分内容参见何自力著：法人资本所有制与公司治理 ， 南开大学出版社 1997 年 11 月出版，第 135 页137 页。 ） 。 从上述法理分析中，我们可以得出以下结论：公司治理结构是一个法律制度体系，它主要包 括法律和公司章程规定的公司内部机构分权制衡机制和法律规定的公司外部环境影响制衡机 制两部分。 二、我国公司治理结构法律规制的现状 （一）公司内部机构分权制衡机制的法律规制 公司治理结构在公司内部是通过健全的组织机构及其有效地工作实现的。而每个机构在公司 中的地位和作用，又是通过其组织结构和职能体现出来。目前我国公司内部机构的组成、职 权以及它们之间相互制衡的关系，主要是由中华人民共和国公司法 （以下简称公司法 ） 规范的。其具体规定为：1.股东大会。股东大会由股东组成，是公司的权力机构（注：中 华人民共和国公司法 ，第 102 条，第 103 条， 第 112 条，第 119 条，第 126 条，第 143 条，第 148 条，第 106 条，第 106 条。 ） ，行使对公司的控制权。股东通过股东大会对公司行 使控制权，主要表现在两个方面：一是选举和更换董事。董事的任免是体现公司治理特征的 最基本制度安排，该权属于谁，谁就在事实上成为公司的控制者（注：经济管理的影响此部 分内容参见何自力著：法人资本所有制与公司治理 ，南开大学出版社 1997 年 11 月出版， 第 114 页。 ） 。 二是决定公司的重要事项，即决定公司的经营方针和投资计划；审议批准董 事会和监事会的报告；公司年度财务预算、决策方案、公司利益分配和弥补亏损方案；对公 司增加、减少注册资本、发行公司债券、公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；修 改公司章程等。 （注：中华人民共和国公司法 ，第 102 条，第 103 条，第 112 条，第 119 条，第 126 条，第 143 条，第 148 条，第 106 条，第 106 条。 ）2.董事会。董事会由董事组 成，是公司业务执行和经营决策机构（注：全国人大法律委员会关于中华人民共和国公司 法（草案）审议结案的报告 （1993.12.28） 。 ） ，董事会对股东大会负责并向其报告工作，行 使业务执行、经营决策权和控制权。董事会行使的业务执行和经营决策权包括：执行股东大 会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；决定公司内部管理机构的设置；制定公司的基 本管理制度等（注：中华人民共和国公司法 ，第 102 条，第 103 条，第 112 条，第 119条，第 126 条，第 143 条，第 148 条， 第 106 条，第 106 条。 ） 。而控制权是董事会对经营 管理者行使的权力，即董事会聘任或解聘经理，根据经理的提名，聘任或解聘副经理、财务 负责人，决定其报酬（注：中华人民共和国公司法 ，第 102 条， 第 103 条，第 112 条， 第 119 条，第 126 条，第 143 条，第 148 条，第 106 条，第 106 条。 ） 。3.经理。经理由董 事会聘任，对董事会负责， 主要行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施 董事会决议；组织实施公司年度计划和投资方案；制定公司的具体规章；公司章程和董事会 授予的其他职权（注：中华人民共和国公司法 ，第 102 条， 第 103 条，第 112 条，第 119 条，第 126 条，第 143 条，第 148 条，第 106 条，第 106 条。 ） 。4.监事会。 监事会由 股东代表和适当比例的职工代表组成，是公司的监督机构，行使监督权，即对经营管理者进 行监督（注：全国人大法律委员会关于中华人民共和国公司法（草案）审议结案的报告 （1993.12.28） 。 ） 。主要包括：检查公司的财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、 法规或者公司章程的行为进行监督；当董事经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理 予以纠正；公司章程规定的其他职权（注：中华人民共和国公司法 ，第 102 条，第 103 条，第 112 条，第 119 条，第 126 条，第 143 条，第 148 条，第 106 条，第 106 条。 ） 。 立法者试图通过公司法的上述规定，达到以下目的：即使公司内部各机构之间权责分明，相 互制约，调节所有者、经营者和职工之间的关系，形成激励和约束相结合的机制，既保障资 产所有者的利益，又赋于经营者充分的自主权（注：全国人大法律委员会关于中华人民共 和国公司法（草案）审议结案的报告 （1993.12.28） 。 ） 。 （二）公司外部环境影响制衡机制的法律规制 目前我国法律对公司外部环境进行规制，形成对公司及其机构的制衡影响，主要有以下三个 方面： 1.规范用国有资产投资入股的法律 一方面由于我国是以公有制为主导的社会主义国家；另一方面由于我国进行国有企业改革， 把现行国有企业改建为公司，建立现代企业制度为其改革的目标，因此，用国有资产投资入 股问题便显得突出和重要。目前我国对用国有资产投资入股的法律规制，主要是已颁行的规 章：股份制试点企业国有资产管理暂行规定和股份有限公司国有股权管理暂行办法 ， 它们对国有资产投资入股主要作出以下规定：（1 ）对国有资产投资主体资格的规定。能够 作为国有资产投资主体的分为两类：有权代表国家投资的机构或部门；具有法人资格的 国有企业、事业及其他单位（注：参见股份有限公司国有股权管理暂行办法 ，第 2 条， 第 25 条。 ） 。 （2）对用于投资的国有资产类型的规定。能够作为用于投资的国有资产包括： 国有资产；国家授权其自主经营的国有资产（注：参见：股份制试点企业国有股权管 理暂行规定 ，第 3 条，第 14 条，第 13 条，第 2 条，第 15 条，第 16 条，第 25 条，第 14 条。 ） ；国家允许用于经营的国有资产（注：参见股份制企业试点办法 （1995 年 5 月 15 日国家体改委等部委发布） （四） 。 ） 。 （3）对国有股权进行管理的规定。国家股和国有法 人股统称为国有股权（注：参见股份有限公司国有股权管理暂行办法 ，第 2 条，第 25 条。 ） 。 国有资产管理部门是国有股权的政府专职管理机构。 （注：参见：股份制试点企业国 有股权管理暂行规定 ， 第 3 条，第 14 条，第 13 条，第 2 条，第 15 条，第 16 条，第 25 条，第 14 条。 ）国有资产管理部门可以委托控股公司、投资公司、企业集团的母公司、经济 实体性总公司及某些特定部门行使国家股权和按法定程序委派股权代表。经国务院或省、自 治区、直辖市人民政府批准，国有资产
