2018年秋季《法学通论（高起专）》期末考核

期末作业考核法学通论 满分100分一、名词解释（每题6分，共30分）1.法律责任答：法律责任，有广、狭两义。广义指任何组织和个人均所负有的遵守法律，自觉地维护法律的尊严的义务。狭义指违法者对违法行为所应承担的具.有强制性的法律上的责任。法律责任同违法行为紧密相连，只有实施某种违法行为的人（包括法人），才承担相应的法律责任。特点：在法律上有明确具体的规定；由国家强制力保证其执行，由国家授权的机关依法追究法律责任，实施法律制裁，其他组织和个人无权行使此项权力。法律责任分为：刑事法律责任、民事法律责任、行政法律责任、经济法律责任、违宪法律责任。追究法律责任的原则包括：个人负责，不株连原则；重在教育原则；依法追究法律责任原则。2. 成文宪法：答：成文宪法是指在一个国家中用名称为宪法的成文法典来表现的各种具有宪法效力的法律规范。3. 行政主体答：行政主体是行政管理法律关系的一方当事人，是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能对外承担行政法律责任，在行政诉讼中能作为被告应诉的行政机关或法律、法规授权的组织。4. 刑法答：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律 ，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和各阶级经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪并且应当负何种刑事责任 ，并给予犯罪嫌疑人何种刑事处罚的法律规范的总称。刑法有广义与狭义之分。广义刑法是一切刑事法律规范的总称，狭义刑法仅指刑法典，在我国即中华人民共和国刑法.与广义刑法、狭义刑法相联系的，刑法还可区分为普通刑法和特别刑法。普通刑法指具有普遍使用效力的刑法，实际上即指刑法典。特别刑法指仅使用于特定的人、时、地、事（犯罪）的刑法。在我国，也叫单行刑法和附属刑法。5. 合同答：合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同 ，受法律保护。广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议。狭义合同指一切民事合同。还有最狭义合同仅指民事合同中的债权合同。中华人民共和国民法通则第85条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。中华人民共和国合同法第2条：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 合同(Contract)，又称为契约、协议，是平等的当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同作为一种民事法律行为，是当事人协商一致的产物，是两个以上的意思表示相一致的协议。只有当事人所作出的意思表示合法，合同才具有国家法律约束力。依法成立的合同从成立之日起生效，具有国家法律约束力。二、简答题（每题10分，共40分）1. 法律关系的客体有哪些？答： 法律关系的客体，由法律规范确认和保护的，法律关系主体行使权利和履行义务的实际行为所指向的，能够满足人们物质利益精神需要的物质世界和精神世界的各种各样的现象（对象）。法律关系客体具有如下三个特征：（1） 法律关系的客体具有客观性，它是独立于人的意识之外的，并能为人的意志所感知和人的行为支配的客观物质世界和精神世界的各种现象，这些现象既是人们认识和改造自然以及从事社会活动的基本条件，也是人们认识和改造社会的基本成果，与人们的生存和发展紧密联系。（2）法律关系的客体是由国家的法律规范确认和保护的客观物质世界和精神世界的各种现象，没有法律的确认，就不能成为法律关系的客体。（3）法律关系的客体具有有用性，即它能满足主体的物质利益和精神需要。从这个意义上讲，法律关系的客体就是能满足权利人的利益的各种物质和非物质财富。作为法律关系客体的物质和非物质财富，必须同主体的行为、即法律关系的物质内容联系起来考察。这样，就可以看出消极型和积极型法律关系客体是不同的。在消极型法律关系中，由于主体的权利是主体积极行为的权利，那么，主体权利的客体即权利人的肯定行为所指向的物质和非物质财富，就是消极型法律关系的客体。这种客体通常是当时已经存在的物质和非物质财富，它们与权利人的行为是可以分开，可以独立出来的。在积极型的法律关系中，由于法律关系实现的关键在于义务人的积极、肯定的行为，权利人的请求权居于从属地位，请求权并不拥有自己特殊的物质和非物质财富，因而义务的客体，即义务人积极行为指向的物质和非物质财富，成为法律关系的客体，积极型法律关系客体的特点在于，这些客体总是表现为义务人行为的结果，它们与义务人的行为只是在理论抽象中才能分开。法律关系的客体的基本种类有四种：（1）国家、社会和个人基本的经济、政治和精神文化财富，它们表现为社会最基本的经济、政治和文化价值，例如国家制度、民族平等、人民代表大会制、宗教信仰等；（2）物，包括自然物、生产和生活资料；（3）非物质财富；（4）行为的结果，即各种劳务活动的结果。2 我国采取单一制结构形式的原因有哪些？答：中央集权型单一制国家，是指单一制国家结构下地方政府受中央政府严格控制的一种类型。这种国家在当代分布较广。如法国、一些亚非拉发展中国家、变革前的一些东欧国家等。其主要特征有：（1）法律上不规定实行地方自治，或者虽然在法律上规定地方自治，但因各种限制而致使地方自治处于名存实亡的状态。直到1982年权力下放法案通过，才扩大了地方的自治权，改变了过去中央主要通过委派官员（省长）对地方进行直接控制，改为中央主要对地方行为合法性进行司法审查的方式来控制地方。改革前，省长是地方行政长官，由总理和内政部长提名，部长会议讨论通过，总统任命。他作为中央政府代表，在地方上集行政、治安大权于一身，对地方议会、行政和财政实行监督。他有权召开和参加省、市、镇议会会议，审批和否决地方议会讨论通过的各项决议、决定、法令和他们签订的协定，有权向地方议会发布指令，他还直接控制和监督财政。改革后，省长改称“共和国专员”，仍然是中央政府在地方的代表，管辖警察和中央派驻机构，但不再兼任地方行政首脑，不再直接插手地方事务，对地方议会、行政和财政只实行监督。如发现问题，他必须通过司法程序解决，不得直接采取行政干预。（2） 中央政府采取各种手段严格控制地方政府。如在法国，中央政府对地方政府采取多种形式的监督和控制：立法监督：共和国专员如认为地方的某项行政规章不合法，不能象改革前那样直接宣布其无效，而是可以向行政法院提起诉讼，在法院审查期间，专员可要求暂停实施该项规章。行政监督：共和国专员作为中央代表管理警察和中央派驻地方的机构，负责从行政上监督地方，有权为维护地方治安、安全、公共保险和卫生采取相应措施。财政监督：中央政府通过大区审计庭对地方行政单位、公立公益机构的财政开支进行监督，如其违反预算条例，大审计庭有权进行干预。中央政府还通过发放贷金和补助金来控制地方财政，由于地方财政对此依赖很大，中央政府得以严格控制和监督地方政府对贷金和补助金的使用。3 简单介绍行政相对人享有哪些权利？答：行政相对人的权利是行政相对人依行政法规定而享有的、针对行政主体所主张的权利。行政相对人的权利与行政主体的义务相辅相成，行政主体对行政相对人的这种权利则具有相对应的义务，即相对人的权利同时构成行政主体的义务。行政相对人在行政法律关系中主要享有下列权利：1）、申请权。这是指行政相对人请求行政主体作为或不作为，以满足其某种利益需求的权利。这种申请权利是程序性的，但就其内容而言，可能是请求得到某种实体利益，如对颁发许可证提出申请；也可能是请求开始或进行某种程序，如申请听证或参加听证程序等。2）、参与权。行政相对人有依法享有参与行政管理的权利。包括参与行政法规，规章及现在政策的制定；参与国民经济和社会发展计划的编制和实施；参与国家行政机关公务员的考试；参与与自身有利害关系的具体行政行为的相应程序等权利。3）、了解权。行政相对人有依法了解行政主体的各种行政信息，包括各种规范性法律文件、会议决议、决定、制度、标准、程序规则，以及与行政相对人本人有关的各种档案资料和其他有关信息。除法律、法规、规章规定应予保密的外，行政相对人均有权查阅、复制。4）、受保护权。即行政相对人的各种合法权益在受他人妨碍、侵害时，有请求行政主体保护的权利。如行政相对人的合法权益受他人侵害后请求行政主体予以处理的权利，行政相对人的合法权益受行政主体确认的权利等。5）、收益权。即行政相对人通过行政主体的行政活动获得现实利益或可得利益的权利。具体有得到行政许可、行政指导和行政奖励的权利，在遭受自然灾害等紧急情况下得到行政主体救助的权利，等等。6）、受平等对待权。即行政相对人收到行政主体平等对待的权利。行政相对人是以个体身份与行政主体发生关系的，而行政相对人个体之间在法律面前是平等的。行政主体作为法律的执行者，对每一个个体的行政相对人都有平等对待的义务，同时，行政相对人对行政主体则具有收到平等对待的权利。7）、陈述、申辩权。行政相对人在行政主体做出与自身利益有关、特别是不利的行为时，有权陈述自己自己的意见、看法，提供有关证据材料，进行说明和辩解，并驳斥行政主体的理由、依据的等权利。8）、抵制违法行为权。即行政相对人为保护自身合法利益而抵抗行政主体实施的明显违法或重大违法行政行为的权利。这里的合法权益包括各种法定权益和自由，如人身权、财产权、自营自主、权劳动权等，这些权益有的可能是其他部门法如民法而不属于行政法规定的权益，但为保护这些合法权益而抵抗行政主体非法侵害的权利却是行政法专门赋予给行政相对人的，如拒绝行政主体乱摊派的权利、拒缴行政主体不合法行政罚款的权利，等等。9）、行政监督权。即指行政相对人依法享有对行政主体及其工作人员实施的违法、不当的行政行为有权提出批评、控告、检举的权利，并有权就如何改善行政主体的工作和提高行政管理和服务质量提出建议、意见。它包括批评权、申诉权、控告权、检举权、建议权等。10）、行政救济权。行政相对人认为行政主体实施的违法与不当的行政行为，或是行政主体实施的合法行政行为侵犯了自己的合法权益，有获得相应行政救济的权利，包括申请行政复议权、提起行政诉讼权、请求行政赔偿权、行政补偿权等。 4 简述刑罚的种类。答：各国刑事立法一般将刑罚分为主刑和从刑（附加刑）两类。中国刑法规定，主刑包括管制、拘役，有期徒刑、无期徒刑和死刑；附加刑包括罚金、剥夺政治权利和没收财产。对犯罪的外国人和无国籍人，还可以独立或附加适用驱逐出境。某些外国刑法学家则将刑种分为生命刑、身体刑、自由刑、财产刑、权利刑和名誉刑。三、论述题（每题15分，共30分）1.试论述民法理论中的诚实信用原则。答：指当事人真诚地向对方充分而准确的告知有关保险的所有重要事实，不允许存在任何虚伪、欺瞒、隐瞒行为。而且不仅在保险合同订立时要遵守此项原则，在整个合同有效期内和履行合同过程中也都要求当事人间具有诚实守信原则。诚信原则为什么要有呢？是因为如果没有诚信原则，虚伪、欺瞒、隐瞒行为就会大量出现。当定合同时，也会不按照合同上的条约来执行。因此，诚信原则是必不可少的。 西方国家现行的民事诉讼法，对诚信原则都有不同程序的规定。例如，1895年的奥地利民事诉讼法第178条规定：“当事人据以声明所必要之一切事情，须完全真实且正确陈述之。”还规定当事人所作的不真实的陈述属违法行为，如果是出于故意或过失，当事人应负损害赔偿的义务。第377条规定，当事人宣誓后故意作的虚伪陈述可构成犯罪。1911年的奥利民事诉讼法更明确地规定：“当事人或代理人以恶意陈述显然虚伪之事实，或对他造陈述之事实为显然无理由之争执或提出显然不必要这证据者，法院应科认定额以下之罚。” 德国1993年民事诉讼法修正法第138条规定：“当事人基于事实上之状况，应完全陈述之。”1950年颁布的新民事诉讼法也继承了诚信原则，它规定法官对违背诚信原则