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专题 试用期的规定一、试用期相关规定n第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的 ，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以 上三年以下的，试用期不得超过二个月；三年以 上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期不得 超过六个月 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试 用期 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者 劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期 劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与 试用期相同的，试用期不成立，该期限为劳动合 同期限 n试用期是指用人单位对新招收的职工进行思想品德、劳动态度、实际工作能力、身体情况等进行进一步考察的时间期限 （一）限定能够约定试用期的固定 期限劳动合同的最短期限n德国《非全日制和固定期限劳动合同法》中规定 ，固定期限劳动合同中不能约定试用期，无固定 期限劳动合同才可以约定意大利法律规定，一 般工人的试用期为十五天至三十天，技术人员为 三个月，企业管理人员为六个月 n（二）同一用人单位与同一劳动者只能约 定一次试用期n（三）为遏制用人单位短期用工现象，不 能所有劳动合同都可约定试用期 n（四）劳动合同仅约定试用期或者劳动合 同期限与试用期相同的，试用期不成立， 该期限为劳动合同期限。

在试用期问题上，需要强调以下几 点： n1、试用期是一个约定的条款，如果双方没有事先 约定，用人单位就不能以试用期为由解除劳动合 同n 2、同时劳动合同法限定了试用期的约定条件， 劳动者在试用期间应当享有全部的劳动权利n3、试用期包括在劳动合同期限内不管试用期之 后当然订立劳动合同还是不订立劳动合同，都不 允许单独约定试用期， n4、劳动合同法关于试用期的规定体现了劳 动合同双方当事人权利义务的大体平等n5、有的用人单位为了规避法律，约定试岗 、适应期、实习期，这些都是变相的试用 期，其目的无非是为了将劳动者的待遇下 调，方便解除劳动合同为了保护劳动者 的合法权益，应当明确这些情形按照试用 期对待二、试用期工资n第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准 n1、劳动者和用人单位劳动合同双方当事人 在劳动合同里约定了试用期工资，而约定 的试用期工资又高于本条规定的标准的， 按约定执行n2、约定试用期工资应当体现同工同酬的原 则n3、劳动者在试用期的工资，本条实际上规 定了两个最低标准： （1）不得低于本单位同岗位最低档工资； （2）或者劳动合同约定工资的百分之八十。

这就存在着按哪一个标准执行的问题，正 确的理解应当是条文里两者相比取其高 n4、劳动者在试用期的工资不得低于用人单 位所在地的最低工资标准不得低于最低工 资n某公司新招聘了一个文员，劳动合同约定 工资1100元，本单位相同岗位最低档工资 为850元，所在地最低工资标准是800元， 那么该文员的试用期工资最少应为880元 (1100×80%);而如果本单位相同岗位最低档 工资为900元，那么该文员的试用期工资最 少应为900元 三、试用期解除劳动合同的限制 n第二十一条 在试用期中，除有证据证明 劳动者不符合录用条件外，用人单位不得 解除劳动合同用人单位在试用期解除劳 动合同的，应当向劳动者说明理由n第四十八规定，用人单位违反本法规定解 除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履 行劳动合同的，用人单位应当继续履行； 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动 合同已经不能继续履行的，用人单位应当 依照本法第四十七条规定的经济补偿标准 的二倍向劳动者支付赔偿金；用人单位支 付赔偿金后，劳动合同解除或者终止用人单位在试用期内解除劳动合同 应当符合如下程序:n1.向劳动者说明理由 虽然法律并没有规定“说明理由”一定得 采取书面形式，但从举证角度出发建议采 用书面形式并且要求劳动者签收。

用人单 位在试用期内依据第四十条第一项、第二 项解除劳动合同，需提前三十日以书面形 式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一 个月工资四、试用期应注意问题n（一）试用期不能超过法定期限n1. 超过法定部分无效n2. 行政处罚和赔偿金n《劳动合同法》第八十三条规定，用人单 位违反本法规定与劳动者约定试用期的， 由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用 期已经履行的，由用人单位以劳动者试用 期满月工资为标准，按已经履行的超过法 定试用期的时间向劳动者支付赔偿金 n小王与公司签订了二年期限的劳动合 同，合同中约定试用期为六个月，试 用期工资为5000元，试用期满后，工 资为6000元假如该试用期已经履行 了5个月，则用人单位应当从第三个月 开始每月按照6000元的标准支付小张 赔偿金18000元(6000元×3个月)，该 赔偿金不包含用人单位已经支付的工 资25000元(5000元×5个月)n3.巧妙设置合同期限，使试用期最长在法定的标 准内，要使试用期得以最长，企业应巧妙设置合 同期限n比如，三年期限的劳动合同，试用期可达六个月 ，但劳动合同期限为二年零三百五十四天(不到三 年)，试用期不得超过二个月，一天之差，试用期 可相差四个月。

因此，用人单位可选择适当的合 同期限，以设定符合企业利益的试用期对于不 能确定是否较长时间录用的员工，可规定相对较 短的劳动合同期限但却包含较长的试用期如合 同期限为1年零1个月，则试用期为2个月;合同期 限为3年零1个月，试用期为6个月此外，试用期 尽量避开节假日，比如春节等否则，由于节假 日放假，员工上班时间少，可以用来考察的试用 期其实是很短的 n2.事先将理由通知工会用人单位在试用期内解除劳动合同，应当事先将理由通知工会用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会n3.制作《解除劳动合同通知书》并送达劳动 者用人单位需制作《解除劳动合同通知书 》送达给劳动者，同时向劳动者出具解除 或者终止劳动合同的证明，并在十五日内 为劳动者办理档案和社会保险关系转移手 续二）明确设定“录用条件”n1. 明确设定“录用条件”n2. 事先公示“录用条件”n3. 明确区分招聘条件与录用条件招聘广告 所刊登的招聘条件与录用条件是有明确区 别的 n4. 明确考核标准 （三）试用期内也要给员工医疗期 待遇n1.员工在试用期内患病或非因公负伤，用人 单位不得随意解除劳动合同，而是应按规 定给予员工相应的医疗期;待医疗期满后， 如果员工不能从事原工作，也不能从事另 行为他安排的工作时，才能以“不胜任工作” 解除劳动合同，但要支付经济补偿金。

n2.劳动者在试用期内发生工伤事故，应 当给予工伤保险待遇如果用人单位未缴 纳工伤保险费，由用人单位按照法律规定 的工伤保险待遇的项目和标准支付费用 劳动者因工伤被鉴定为伤残1至10级的，用 人单位无权提出解除合同；对于女性劳动 者，经期、孕期、哺乳期内不能从事法律 禁止的劳动四）小心预防员工在试用期内辞 职的损失n劳动者提前三十日以书面形式通知用人单 位，可以解除劳动合同劳动者在试用期 内提前三日通知用人单位，可以解除劳动 合同 一一《劳动合同法》第三十七条 n《劳动合同法》第九十条规定，劳动者违 反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动 合同中约定的保密义务或者竞业限制，给 用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任 n1.慎重决定n 鉴于劳动者在试用期内解除劳动合同不 用支付培训费用的情况，企业应慎重决定 试用期内是否提供专项技术培训和其他一 些重要的福利，尽量不要把解决户口、提 供出国培训等特殊应对福利放在试用期n2.提前“转正”n如果确实要在试用期内提供专项培训等 特殊福利，为避免风险，提供专项培训等 特殊福利前可与员工协商，提前终止试用 期n3.签订服务期协议n 对于需要提供专项培训的，最好与员工 签订培训协议，明确约定服务期。