1-合同概述

1、第一节 合同的概念与特征,一、合同的含义 罗马法认为合同是指“得到法律承认的债的协议”。 大陆法学者基本上认为合同是一种合意或协议。 我国民法理论在合同定义上，基本上继受了大陆法系的概念：合同在本质上是一种协议或合意。 合同法第2条：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,合同=合意+债,婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 据此，我国合同法调整除身份关系的协议以外的债权合同。 注，中国古代，“契”即当事人达成合意的文字。古人为防止毁约，将契分两半，各执其一为凭证。双方据契履约时，将各自一半合起来，此即“合同”。目前合同已成我国民法领域通用术语及法定概念。,案例回放,家住永丰县恩江镇的李某和陈某高中时即是同班同学，后两人一同考入江西财经大学。大学时两人确立了恋爱关系，成为恋人。毕业后，陈某回到家乡一事业单位工作，李某为了能和陈某在一起，毅然放弃在南昌的工作回到永丰。之后，工作上的不如意以及现实生活的压力，使两人经常因一些琐事而闹矛盾。特别让陈某受不了的是，李某经常无故酗酒，经多次规劝依然无效，两人因此矛盾日益加深。于是，

2、陈某向李某提出了分手。李某不同意分手，认为两人从恋爱关系确立到现在不但耗费了其大量的时间、金钱，而且当初回永丰工作也是为了和陈某在一起。李某认为，即使要分手，陈某也应支付其五万元的“青春损失费”。 开始陈某并未同意支付所谓的五万元青春损失费并常躲着李某。于是李某常到她家以及单位找她，纠缠不休，并散布一些不利于陈某的言论，弄得陈某身心疲惫。陈某为了摆脱李某的骚扰，无奈之下于2009年7月23日同李某签订了一份协议，内容为：（一）陈某欠李某青春损失费五万元，从2010年起开始还款，每年还款一万元，五年内付清；（二）双方从协议签订之日起解除恋爱关系，李某在陈某还款的基础上保证至此不再干扰陈某的生活。2010年11月，李某在多次向陈某索要青春损失费未果的情况下，将陈某告上法庭，要求陈某按照协议给付欠款。,【分歧】 青春损失费协议是否有效？对此主要有以下两种意见： 第一种意见认为，李某之所以要求陈某与其签订青春损失费赔偿协议，是因两人在确立恋爱关系之后，李某为此耗费了大量的时间和金钱，且李某为此放弃了在南昌发展的机会，损失较大。李某与陈某签订青春损失费的赔偿协议后，两人之间形成了一种借款合同关系

3、，按照中华人民共和国合同法中借款合同相关法律的规定，陈某既然签订了协议就应该向其支付欠款。 第二种意见认为，李某与陈某之间的协议违反了合同法的基本原则，也与民法通则的基本原则相抵触，况且有关身份关系的民事法律关系应由婚姻法所调整，而我国婚姻法并不保护恋爱关系，因此李某要求陈某支付青春损失费的协议应无效。,评析,第一，签订青春损失费的行为有违公序良俗原则，是无效民事法律行为。 第二，青春损失费的约定违背了合同法的基本原则，属无效协议。 第三，青春损失费的约定违反了我国婚姻法规定的恋爱自由、结婚自主的原则，不受法律的保护。“青春损失费”是关于恋爱关系的协议，属涉及到有关身份关系的协议，应由婚姻法调整 。,7,2019/6/20,例如：甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同? 甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男方则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应当支持?,二、合同的特征 （一）合同是一种双方民事法律

4、行为 1.合同是一种民事法律行为 合同以意思表示为要素，并按照意思表示的内容赋予其相应的法律后果，可以是特定财产的转移，也可以是确立一定的民事权利义务关系等 此特征使合同区别于不当得利、无因管理等事实行为。 2.合同是双方或多方民事法律行为 当事人双方或多方意思表示一致才可以成立法律行为。 此特征使合同区别于订立遗嘱、追认无权代理、免除债务等单方法律行为。,（二）合同产生于平等主体之间 无论当事人的经济条件、社会地位有何区别，在订立合同时均处于平等的法律地位。 行政合同等不平等主体之间所订立的合同，名为“合同”，但非合同法意义上的合同。 （三）合同的目的在于产生具体的财产性权利义务 合同是当事人践行意思自治的重要手段，其目的是设立、变更、终止具体的财产性权利义务关系。 因此，合同法将婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议排除在其适用范围之外。,（三）合同具有相对性 1、合同的相对性 指合同仅在合同当事人之间发生拘束力，合同的效力仅及于合同当事人。 包括主体的相对性、内容的相对性与责任的相对性 合同债权人只能请求合同债务人履行合同义务（或者承担违约责任），不能请求合同以外的第三人履行合同义

5、务（或者承担违约责任）； 合同当事人之外的第三人无权请求合同债务人履行合同义务（或者承担违约责任）； 合同债务人因第三人违约的，仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关系另行解决。,（1）向第三人履行的合同，虽突破了主体的相对性，但仍遵循违约责任的相对性 【例1】董事长甲与乙花店约定，甲支付乙10万元，乙选择上好红玫瑰9999朵，于丙女生日当晚6时送至丙女宿舍。结果，乙的雇员错将甲所订之花送给（丙女隔壁宿舍的）丁女，乙女生日当天不见一个花瓣，垂泪到天明。 甲、乙约定由债务人乙向第三人丙履行合同义务，乙违约的，甲有权请求乙承担违约责任。 第三人丙无权请求债务人乙承担违约责任。 【例2】甲向乙出售一批货物，约定在乙所在地交付。甲又和丙签订运输合同，由丙运交乙。运输途中，丙因重大过失导致货物毁损严重。 运输合同中，甲、丙约定由债务人丙向第三人乙履行。丙违约的，甲有权请求丙承担违约责任。 第三人乙无权请求丙承担违约责任。 乙只能基于买卖合同，请求甲承担违约责任。,（2）由第三人履行的合同，虽突破了主体的相对性，但仍遵循违约责任的相对性。 【例】甲向乙出售一批货物，尚未交付货物。合同签订

6、后，乙立即同丙订立合同，将这批货物转卖给丙，并和丙约定，该批货物由甲运交丙。 乙、丙的买卖合同中，双方约定由第三人甲向债权人丙履行交货义务，若甲未按照（乙、丙的约定）向丙完成交货义务，丙无权请求甲承担违约责任。 丙只能请求乙承担违约责任。 【题】 甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？ A判决乙承担违约责任 B判决丙承担违约责任 C判决乙、丙连带承担违约责 D判决乙、丙分担违约责任,（3）当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决 【例】6月10日，甲、乙约定，甲于7月1日为乙临摹一幅齐白石的国画。6月15日，乙与丙签订买卖合同，约定乙于7月5日向丙交付（甲于7月1日临摹的）齐白石国画。7月1日凌晨，甲前往乙家作画的途中，被酒后超速驾驶的丁撞成重伤，住院治疗一月后方才苏醒。,2、合同相对性原则的例外 （1）合同保全。 合同法第73条规定的代位权、第74条规定的撤销权，突破了合同的

7、相对性，合同债权人在法定条件成就时，得对合同关系以外的第三人主张权利（详见“代位权与撤销权”一章）。 （2）买卖不破租赁。 租赁期间，租赁物的所有权（因买卖、赠与、继承、企业合并）发生变动的，原租赁合同对新的所有权人继续有效，即新的所有权人应法定承受原租赁合同,（3）建设工程施工合同分包人的连带责任 合同法第272条第二款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任”。 【例】甲将工程发包给乙，乙将全部或者部分工程交给丙完成。工程质量存在问题。 甲、丙间无合同关系。 无论乙、丙的间的转包合同、分包合同效力如何，就房屋的质量问题，甲均有权请求乙、丙承担连带责任。 为了保证工程质量，法律允许此时突破合同的相对性。,（4）单式联运合同。 合同法第313条规定：“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。” 【例】甲委托乙通过铁路运输一批货物。

8、乙随后与A、B分别签订运输合同，由A、B通过铁路将该批货物各运输一段。在B运输过程中，因B重大过失导致货物毁损灭失。 这就是单式联运（A、B联合运输，均采用铁路运输）。 甲有权请求乙和B承担连带责任。 不过，【例】甲委托乙运输一批货物。乙随后与A、B分别签订运输合同，约定由A用轮船运输一段，B用火车运输一段。在B运输过程中，因B重大过失导致货物毁损灭失。 这是多式联运。不突破合同的相对性。 甲无权请求B承担违约责任，甲只能请求乙承担违约责任。,第二节 合同的分类,合同的分类，即基于不同的标准将合同分成不同的类型。 合同分类本身不是目的，目的在于更好把握各类合同的特征，正确适用法律。 合同既有学理上的分类，亦有法律上的分类。同一合同可能分属不同种类。,一、有名合同与无名合同 以法律是否设有规范并赋予特定的名称为标准，可将合同分为有名合同与无名合同。 有名合同又称典型合同，指法律设有规范，并赋予一定名称的合同。合同法规定了15种有名合同。 无名合同又称非典型合同，指法律尚未特别规定，亦未赋予一定名称的合同。,二、双务合同与单务合同 （一）以当事人双方是否互负对待给付义务为标准，可分为双务合

9、同和单务合同。 1、双务合同指当事人双方互负对待给付义务的合同。双方当事人既是债权人，又是债务人。实践中绝大多数合同（买卖、租赁、承揽等）都是双务合同。 2、单务合同指只有一方当事人负有给付义务的合同。如赠与合同。 （二）法律上区分双务合同与单务合同的意义： 1、履行抗辩权的适用不同 双务合同适用同时履行抗辩权；单务合同原则上无适用同时履行抗辩权的余地。 2、风险负担不同 双务合同因不可归责于双方当事人的原因而不能履行合同时，发生风险负担问题（交付主义、合理负分担主义等）；单务合同，无对价风险负担问题 3、债务不履行的法律后果不同 双务合同中，守约方有权要求违约方继续履行或承但其他违约责任，并可在条件具备时解除合同。 单务合同不会发生此种后果。,三、有偿合同与无偿合同 （一）以当事人获得权益是否支付对价为标准，合同可分为有偿合同与无偿合同。 1、有偿合同指一方当事人获得合同约定的权益时，需向对方当事人支付相应代价的合同。实践中绝大多数合同为有偿合同。 2、无偿合同指一方当事人享有合同约定的权益，无需向对方当事人支付相应代价的合同（如赠与、借用、保证合同） （没有约定费用则推定为无偿合同：委托、保管、自然人借款合同） 一般而言，单务合同也就是无偿合同，双务合同就是有偿合同，但存在例外有偿合同不一定为双务合同，如自然人的借贷合同（约定利息），是有偿单务合同； 无偿合同也不一定为单务合同，如无偿的委托合同，为无偿双务合同。,区分有偿合同与无偿合同的法律意义在于： 1主体资格要求不同 有偿合同：完全民事行为能力人。限制民事行为能力人非 经法定代理人同意不的订立重大有偿合同。 2.责任轻重不同 无偿合同，债务人所负的注意义务程度低；有偿合同则 较高。 3 债的保全中的撤销权： 债务人的有偿处分行为须附加主观要件 4 善意取得： 占有人须以有偿方式处分动产才构成善意取得；,四、诺成合同与实践合同 （一）以合同的成立是否须交付标的物为标准，合同可分为诺成合同与实践合同。 1、诺成合同指只需当事人双方意思表示一致即可成立的合同，即“一诺即成”（买卖合同、租赁合同等）。 实践中多数合同为诺成合同。 2、实践合同又称要物合同，指除需当事人意思表示一致外，尚须交付标的物才能成立的合同。 只有在法律

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