信息法教程第2版朱庆华第03章节

1、第3章 专利权法律制度,学习要求：通过本章学习，有助于我们对专利权客体的种类以及它们之间的特点有一个基本了解；理解各类专利权主体的基本内涵；初步掌握专利申请与审批的原则和程序；掌握专利权的权利内容与限制以及法律对其保护的相关问题。,本章导语,专利一词有广义与狭义之分。广义的专利可以指专利技术，也可以指刊载专利技术信息的专利文献，还可以指获得独占使用权的专利证书，最基本的含义是指法律授予的专利权，狭义的专利仅指专利权。专利权是专利法律制度的核心，它是指一项发明创造向国家专利主管部门提出专利申请，经依法审查合格后，向专利申请人授予的在规定的时间内对该项发明创造享有的专有权。它具有知识产权最基本的特征：专有性、地域性和时间性。所谓专有性是指权利人对其发明创造所享有的独占性的制造、使用、许诺销售、销售和进口的权利；地域性是指一个国家依照其本国专利法授予的专利权，仅在该国法律管辖的范围有效，对其他国家没有任何约束力，外国对其专利权并不承担保护的义务；时间性是指权利人对其发明创造所拥有法律赋予的专有权只在法律规定的时间内有效，期限届满后，专利权人对其发明创造就不再享有制造、使用、许诺销售、销售和进

2、口的专有权利。,信息法教程 第3章,本章导语,信息法教程 第3章,知识背景： 我国专利制度建立与完善的简要历程,本章概要,信息法教程 第3章,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,所谓专利权的客体是指专利权人的权利和义务所指向的对象，就是指依法取得专利权的发明创造。我国专利法第2条第1款规定：“本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。”因此，我国专利权客体的种类有三种：发明、实用新型和外观设计。需要指出的是，以专利形式保护发明是世界上所有实行专利制度国家的通常做法，而对实用新型和外观设计并不都是以专利形式给以保护，以什么形式保护，各国又都有自己的规定。保护工业产权巴黎公约第1条第2款所讲的作为工业产权保护对象的“专利”，仅指发明专利而言，不包括实用新型和外观设计。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,一、发明专利 我国专利法第2条第2款规定：“发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。”作为专利权客体的发明必须具有技术属性，必须是一种新的技术方案。它不同于科学发现。科学发现是揭示自然界原本存在的现象、规律，是对自然界的认识。而新的技术方案是指利用自然规律创

3、造出或提出解决技术问题的方案。 根据发明的定义，可将发明分为两大类：产品发明和方法发明。产品发明可以是成品,如机器、仪器、设备、用具等独立的产品或一个产品的独立部件,也可以是材料,如化学材料、合成物等，而未经人的加工、属于自然状态的物质不能作为产品发明。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,二、实用新型 我国专利法第2条第3款规定：“实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。”所谓形状是指能观察到的造型，结构则指部件或零件的有机结合。 作为专利权保护客体的实用新型与发明在权利内容、保护范围以及权利限制等方面也基本相同，但它们在法律地位、取得方式和保护期限等方面存在一定的差异。主要区别见表3-1所示。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,表3-1 发明专利与实用新型专利的主要区别,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,三、外观设计专利 我国专利法第2条第4款规定：“外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。”根据定义，外观设计专利应具备下列条件： （1）与产品相结合。产品是指

4、任何用工业方法生产出来的物，不能重复生产的手工艺品、农畜产品、自然物不能作为外观设计的载体，外观设计应是对产品外表所作的设汁，它不是单纯的美术作品。 （2）是关于产品形状、图案和色彩或其结合的设计。形状是指立体或平面产品外部的点、线、面的转移、变化、组合而呈现的外表轮廓；图案是指将设计构思所产生的线条、变形文字的排列或组合并通过绘图或其他手段绘制的图形；色彩是指用于产品上的颜色或者颜色的组合，产品的色彩不能独立构成外观设计，而必须是与产品结构和图案的组合。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,三、外观设计专利 （3）富有美感。这首先意味着具有视觉可见性。至于美感，由于不同人的生活观念或修养的不同，其审美观也不同，所以一般只要不伤风败俗，能为大家所接受即认为其具有美感。 （4）适于工业上应用的新设计。外观设计是对工业产品的设计，不是艺术品，因此要求能够进行工业化批量生产，新设计是指该外观设计在现有技术中找不到与之相同或相近似的外观设计。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,四、专利法排除的客体对象 从我国的国情出发,参照国际惯例,我国专利法第5条、第25条对排除在专利权之外的

5、客体做出了明确规定（见图3-1）。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,图3-1 不授予专利权的客体,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,四、专利法排除的客体对象 这些客体大体上可以划分三类： （一）违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造 这一规定符合国际惯例，因为这些发明创造对社会有害无益，违背专利法的宗旨。如有人设计了伪造货币的工具，而我国法律明令禁止伪造货币，因此即使该发明创造的水平再高，也不能授予专利。又如那些带有淫秽内容或图案的物品或者严重污染环境的技术，由于它们违反了社会公共道德或者妨害了公共利益，因此也都不能授予专利。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,（二）不属于发明创造的智力成果 （1）科学发现。 科学发现是指人对自然界中客观存在的未知物质、现象变化过程以及特点和规律的认识。虽然它也是一种智力成果，但它不是对客观世界的改造所提出的技术方案，所以不是专利意义上的发明创造，如牛顿发现的万有引力规律等。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,（二）不属于发明创造的智力成果 （2）智力活动的规则和方法。 智力活动的规则和方法是指导人们思维、推

6、理、分析、判断的，它不是自然规律的利用过程，因此也不是技术方案，如速算法、生产管理方法、情报检索方法、比赛或游戏规则等。但进行这类活动的新设备、新工具等，如果符合专利性，是可以授予专利权的。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,（二）不属于发明创造的智力成果 （3）疾病的诊断和治疗方法。 疾病的诊断和治疗方法包括以有生命的人和动物作为直接实施对象的疾病诊治方法，如西医的外科手术方法、中医的搭脉和针灸方法等。这些方法不能在工业上应用，不具备专利法所说的实用性。但在诊断和治疗中所用的仪器、装置等医疗设备可以在工业上制造，可以获得专利权，如B超机、X光机等。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,（三）某些特定领域的发明创造 （1）动物和植物品种。动物和植物品种的发明创造是指人工饲养动物和人工培育的植物中新品种本身而言的。目前，英国、法国、德国、日本、意大利、丹麦、瑞典等可授予植物新品种专利权，美国等授予动物新品种专利权。传统的专利法都不把这两项作为专利保护的客体。和世界上大多数发展中国家一样，我国暂不给动植物新品种专利保护，但对培育动植物新品种的方法可授予专利权。 （2）用原予核

7、变换方法获得的物质。这种物质发明除美国等极少数国家以外，绝大多数国家均不授予专利权。我国不授予专利是因为考虑到这些物质可以用于军事目的，而且我国核工业水平也较低，不授予专利权可以保护本国核工业。,第一节 专利权的客体,信息法教程 第3章,（三）某些特定领域的发明创造 （3）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。“平面印刷品”主要指平面包装袋、瓶贴、标贴等用于装入被销售的商品或者用于附着于其他产品之上、不单独向消费者出售的二维印刷品；“主要起标识作用”是指二维印刷品的图案、色彩或者二者的结合主要是用于让消费者识别被装入的商品或者被附着的产品的来源或者生产者，而不是用于使被装入的商品外观或者被附着的产品外观本身“富有美感”而吸引消费者。,第二节 专利权的主体,信息法教程 第3章,专利权的主体是指依法能够申请并获得专利权的人，既可以是自然人，也可以是法人。我国专利法根据发明创造的性质，规定专利的主体有非职务发明创造的发明人或设计人、职务发明创造的所在单位、符合专利法规定的外国人或外国企业等。同时，专利法还针对共同发明创造和委托发明创造的权利归属进行相应规定。,第二

8、节 专利权的主体,信息法教程 第3章,一、发明人、设计人 发明创造是由发明人、设计人的劳动创造出来的。依据我国专利法实施细则第13条规定：“发明人或者设计人，是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。”发明人或设计人只能是自然人，不能是法人或其他单位。 在一项发明创造的过程中，如果是两个或两个以上的人对该项发明创造的实质性特点都做出创造性贡献，那么这些人统称为共同发明人或共同设计人。共同发明人或共同设计人也应当是自然人，且他们的权利和义务是相等的，排名前后次序上没有本质上的区别。,第二节 专利权的主体,信息法教程 第3章,二、职务发明创造所属单位 我国专利法第6条指出：“执行本单位任务或主要利用本单位物质条件完成的职务发明创造，申请专利的权利属于该单位”。这里首先对职务发明创造的含义进行解释。根据专利法实施细则第12条的规定，执行本单位的任务可以分成三种情况：在本职工作中作出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；退休、调离原单位后或者劳

9、动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。专利法第6条所称本单位，包括临时工作单位；所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。,第二节 专利权的主体,信息法教程 第3章,三、非职务发明创造的发明人或设计人 所谓非职务发明创造是相对于职务发明创造而言的，简单说就是职务发明创造以外的发明创造。对于非职务发明创造，只有发明人或设计人有权力权利申请和获得专利权。我国专利法第6条规定了非职务发明创造申请专利的权力权利属于发明人或设计人。专利申请被批准授权后，专利权归发明人或设计人。不仅如此, 专利法第7条又规定：“对发明人或设计人的非职务发明创造专利申请，任何单位或者个人不得压制。”,第二节 专利权的主体,信息法教程 第3章,四、外国人或外国企业 按照国际惯例，在中国有经常住所或营业所的外国人、外国企业或外国企业组织，都可以向中国申请专利，享受专利权。这里所称的营业所必须是真实有效进行生产或经营商业活动的场所，只起联络作用的办事处不属于。 而那些在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，应当符合专利法第18条的规定：“其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则”，如果符合规定，他们也是可以在我国申请专利或者办理其他专利事务的。但是依据专利法第19条的规定，应当委托依法设立的专利代理机构办理。,第二节 专利权的主体,信息法教程 第3章,五、委托发明创造 所谓委托是指一个单位接受另一单位委托的研究和开发任务，并按要求完成约定的技术成果，另一单位即委托方为该技术成果的完成提供经费和报酬，如某一工厂委托某研究所解决某一技术问题或者设计某一技术项目。,第二节 专利权的主体,信息法教程 第3章,六、合作发明创造 对于合作完成发明创造的专利申请权的归属问题，专利法第8条只作了原则性的规定，即除另有协议的以外，申请专利的权利属于共同完成的单位或者个人。而合同法第340条的规定较为具体，规定：“合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合

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