国际贸易理论与实务 教学课件 ppt 作者 李雁玲 仲裁和不可抗力

1、李雁玲 E-mail : li_y_ Tel:13439687866 经济管理学院 经济与贸易系,国际贸易实务,The ICC International Court of Arbitration has a distinguished and longstanding history of international dispute resolution spanning 85 years. In 2007 alone, it received nearly 600 requests for arbitration from all over the world.,国际商事仲裁,International Commercial Arbitration,3,仲裁条款实例,All disputes arising out of the performance of，or relating to this contract, shall be settled through negotiation. In case no settlement can be reached through

2、negotiation the case shall then be submitted to the China International Economic and Trade Arbitration Commission，Beijing, China for arbitration in accordance with its Rules of Arbitration. The arbitral award is final and binding upon both parties.,凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决，如果协商不能解决时，应提交北京中国国际经济贸易仲裁委员会根据该会仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。,国际商事仲裁,一、解决争议的方式 二、仲裁的特点 三、仲裁协议的作用和形式 四、仲裁条款的主要内容 五、仲裁程序,6,一、解决争议的方式,1双方当事人友好协商(Consultation) 2通过第三者调解（Conciliation） 3提交仲裁机构仲裁（Arbitration） 4司法诉讼（Litigatio

3、n）,7,1协商(Consultation)，它是指在发生争议后，由当事人双方直接进行磋商，自行解决纠纷。 调解(Conciliation)，是指发生争议后，双方协商不成，则可邀请第三方居间调停。 仲裁(Arbitration) ，是指买卖双方按照在争议发生之前或之后签订的协议，自愿把它们之间的争议交给仲裁机构进行裁决（award）。 诉讼(Litigation) ，是指由司法部门按法律程序来解决双方的贸易争端。,二、仲裁的特点,1、自愿性：当事人之间的纠纷，是否将其提交仲裁、仲裁庭的组成人员如何产生、仲裁适用何种程序规则，都是当事人在自愿的基础上，通过协商确定的，故仲裁能充分体现当事人意思自治的原则。,9,2、专业性 ：由于仲裁的对象大都是民事和商事纠纷，常常涉及复杂的法律、经济贸易和技术性问题，而仲裁员一般都是各行各业的专家，这样就保证了仲裁的专业权威性。（关于仲裁员资质的法律规定。）,3、保密性 ：仲裁以不公开审理为原则。在这种情况下当事人的商业活动不会因此而泄露。 4、快捷性：仲裁实行一裁终局制，且审理的期限比较短。 5、经济性：由于仲裁是一裁终局，相对于诉讼，仲裁节约了相应的

4、上诉费用和有关费用。,三、仲裁协议的作用和形式,仲裁协议是双方当事人表示愿意将他们之间已经发生和可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。 仲裁协议的作用如下： 1、表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。 2、使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。 3、可排除法院对于争议案件的管辖权。,12,仲裁协议的形式有两类： 合同中的仲裁协议 （Arbitration Clause） 单独提交仲裁协议 （Arbitration Agreement）,13,四、仲裁条款的主要内容,国际货物买卖合同中的仲裁条款的内容一般应 包括提交仲裁的事项（即提请仲裁的争议范围）、 仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则、裁决的效力等。 仲裁地点和仲裁时所适用的规则和法律有密切关系，通常均适用于仲裁所在地国家的仲裁法和实体法。所以确定仲裁地点很重要。,14,我国进出口贸易合同中的仲裁地点一般采用下列三种规定方法： 力争规定在我国仲裁。 有时规定在被诉方所在国仲裁。 规定在双方同意的第三国仲裁。,国际著名仲裁机构,中国国际经济贸易仲裁委员会 瑞典斯德哥尔摩仲裁院 瑞士苏黎士商会仲裁院 巴黎的国际商会仲裁院 际仲裁中心 英国伦敦

5、国际仲裁院 美国仲裁协会 日本国际商事仲裁协会,16,五、仲裁程序,仲裁申请 仲裁审理 仲裁裁决 仲裁裁决的承认与执行,17,仲裁的申请,受理依据：双方当事人的仲裁协议 一方当事人（申诉方）的书面申请。 仲裁申请书的主要内容： 申请人和被申请人的名称和住所； 申请人所依据的仲裁协议； 案件和争议的要点； 申请人的要求及所依据的事实和证据。,18,仲裁申请程序,2、仲裁通知、 仲裁申请书及附 件、仲裁规则、 仲裁员名册、仲 裁费用表。,被申请人,申请人,仲裁机构,1、仲裁申 请书及附件、 预交仲裁费。,3、答辩书及有关证明（40天内）、反请求书和附件（60天内）及预交的仲裁费,19,仲裁审理,1. 开庭：第一次开庭前30天通知双方当事人。 2. 调解：经仲裁庭调解达成和解的，双方当事人 应签订书面和解协议，仲裁庭据此作出 仲裁书结案。 3. 收集、审定证据 4. 采取保全措施，又称临时性保护措施（interim measure of protection）：指仲裁程序开始后至 作出裁决前对争议的标的或有关的当事人的财产 采取临时性的强制措施。,20,仲裁裁决,仲裁裁决：我国仲裁法规定，仲

6、裁庭应在组庭后九个月内以书面形式作出仲裁裁决，仲裁裁决书作出的日期即为仲裁裁决生效的日期。,21,仲裁裁决的承认与执行,裁决承认：法院根据当事人的申请，依法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效力。 裁决执行：仲裁裁决应由当事人自行执行。仲裁机构自身并不具有强制执法的能力。一方如果逾期不予执行，另一方可向法院申请强制执行。,a 对本国的仲裁裁决的承认与执行 b 对外国的国际商事仲裁裁决的承认与执行 为了解决是否承认和执行外国仲裁裁决的问题,1958年6月联合国通过了承认和执行外国仲裁裁决公约，简称1958年纽约公约。我国于1987年4月正式加入这一公约，公约规定，各缔约国必须承认和执行外国的仲裁裁决。,仲裁：案例一,24,申请人为一家美国公司，被申请人为中国某公司。双方于1994年签订了一份售货合约，由中国某公司向申请人出售总价值468,000美元的货物，价格术语为CIF鹿特丹，最后交货期限为1994年底。合同约定仲裁地点为中国国际经济贸易仲裁委员会。因市场价格发生剧烈变化，被申请人未能履行交货义务，申请人请求仲裁庭裁决被申请人： 1)申请人遭受的利润损失567,000美元； 2)支付信用证

7、费用计2,192.36美元； 3)赔偿申请人为此案支付的律师费； 4)承担全部仲裁费用。,仲裁：案例一,25,被申请人辩称: 因为国内国际市场价格飞涨，国内货源紧缺，到交货时价格已经上升了1至2倍。双方订立合同时所持有的根本目的已经落空，因此可以认为被申请人依合同价格交货的义务因履行合同时的环境与订立合同时的情况有本质的变化而得以免除。 另外，根据联合国国际货物销售合同公约，被申请人应赔偿的损失为交货期满时交货地市场价格与合同价格的差价。 申请人辩称:通过多种方式证明了当时存在国际市场价格，否认存在交货地的时价。,仲裁：案例一,26,仲裁庭意见： 根据公约有关卖方义务的规定，被申请人的行为已经构成违约，申请人有权要求损害赔偿。被申请人援引合同落空 理论来解释其不履行合同交货义务的行为是没有法律依据的。而且，被申请人未能合理证明交货地中国天津新港的时价，其抗辩被驳回。 裁决:被申请人赔偿申请人合同项下的利润损失共计550,800美元以及被申请人向申请人支付该合同项下的改证费和电传通知费683.31美元。 本案仲裁费，申请人分担10%，被申请人分担90%。,仲裁：案例二,27,2003年国

8、内A公司向美国B公司出口纺织品，B公司收货后未按期支付货款。由于投保了出口信用保险，A公司在多次催促无果的情况下向中国出口信用保险公司报告了可能损失，并委托其进行海外追讨。经中国出口信用保险公司调查追讨发现，A公司与B公司存在贸易纠纷。由于双方在贸易合同中约定：“本合同项下的一切争议，应提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁”，A公司于2004年1月向中国国际贸易仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提起仲裁。,仲裁案例二,28,B公司在收到仲裁庭的开庭通知后提出了管辖异议，并派代表参加了仲裁庭审理管辖异议的开庭活动。值得注意的是，B公司向仲裁庭提供的贸易合同与A公司提供的合同为不同版本：该版本显示，仲裁条款中的“中国国际贸易仲裁委员会”字样被划去，而在原位置手写了“美国仲裁协会”字样。此外，卖方签字栏内增加了一个A公司授权代表的签字，并注明了时间，该时间晚于A公司提供的合同的签署时间。B公司据此主张双方已对合同进行了更改，重新选择美国仲裁协会为仲裁机构，我国仲裁委对争议没有管辖权；而A公司则坚决主张从未同意选择美国仲裁协会为仲裁机构，B公司提供的合同中的签字不实，仲裁委对案件有管辖权。,仲裁：案例

9、二,29,为查明事实，仲裁委将该证据提交某法院司法鉴定中心进行鉴定。鉴定结果确认B公司提供的合同签字栏中增加的A公司授权代表的签字与原签字为同一人所写。2006年1月，我国仲裁委最终认定其对该案没有管辖权，并作出了撤案决定。 该仲裁管辖的争议审理时间长达2年，仲裁期间A公司曾多次派员赴北京出庭，并向仲裁庭支付了部分仲裁费以及仲裁员出庭费用。投入了大量的人力和物力，却没能使其债权通过仲裁得到确认，A公司对仲裁庭作出的决定感到难以接受，认为仲裁委作出撤案决定没有依据。,仲裁案例二所引发的问题,30,1仲裁机构管辖权如何确定？ 仲裁是双当事人自愿将诉争事由提交给中立的第三方裁判的争议解决方式，自愿原则是仲裁制度中的基本原则，也是仲裁制度赖以存在和发展的基石。 是否选择仲裁，由谁来进行仲裁都必须由当事人自行约定。纠纷是否可以通过仲裁解决以及谁享有仲裁管辖权取决于当事人之间达成的仲裁协议。当事人提交仲裁机构仲裁解决的意思表示，是授予仲裁机构对争议案件的管辖权，并排除法院司法管辖权的法律依据。 为证明当事人之间曾就仲裁作出约定，各仲裁机构一般都规定当事人申请仲裁时应提交书面仲裁协议，其形式可以是合同仲裁条款也可以是单独的仲裁协议。,31,仲裁协议是否已变更及变更的效力如何? A公司出具的合同约定选择中国国际贸易仲裁委员会作为仲裁机构，而B公司出示的合同显示仲裁机构已改为美国仲裁协会；笔迹鉴定结果显示，修改后的版本上是A公司授权代表的签字。B公司将经修改的合同文本提交A公司签字确认应被认为是要求对合同中的仲裁条款进行变更，而A公司在修改后的文本上签字应被认为是对合同变更的确认。 合同变更:指经双方当事人同意，依照法律规定的条件和程序，对原合同条款进行的修改或补充，是对合同内容的局部修改和调整，它是在保留原合同的实质内容基础上，在变更范围内使原权利、义务关系发生变化。本案在保留原合同的实质内容的基础上对仲裁条款进行的变更，应适用变更后的仲裁条款，即当事人最终选择了美国仲裁协会作为仲裁机构，而不是中国国际贸易仲裁委员会。仲裁委作出撤案决定无疑是有法律根据的。,不可抗力,Force Majeure,免责条款：不可抗力,不可抗力条款又称人力不可抗拒条款，

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