律师制度 教学课件 ppt 作者 田文昌 第十八章 律师公司证券业务

1、第十八章 律师公司证券业务 本章重点 第一节 律师的公司业务 第二节 律师的证券业务,本章重点 1、律师公司实务 2、律师证券实务,返回,第一节 律师的公司业务,一、律师的公司业务概述 公司本身是商品经济发展到一定阶段的产物，与社会化大生产相适应，它是企业这一典型法律形态发展的高级阶段。所谓企业，是指经营性的生产、流通或服务组织。企业的典型法律形态经过最初的独资企业，后来的合伙企业，最后在经济发展的推动下产生了公司。公司这一企业形式的萌芽和发展，完成了法人独立人格的确立，形成了公司的特征，同时也渗透着法治的思想。律师的介入并非始自公司的萌芽阶段，而是伴随着在其发展过程中逐渐对于法律规制的渴望、律师的专业化服务的需求而渐渐加入公司的成长过程。,(一)公司的萌芽和发展 1.外国公司的萌芽和发展。 2.中国公司的萌芽和发展。新中国成立后，尤其是对外开放以后，在我国销声匿迹达二三十年的法制意义上的公司首先在外商投资企业中被采用。从1985年开始，我国政府又允许设立有限责任公司和股份有限公司。1993年12月29日我国正式颁发了中华人民共和国公司法，并于1999年12月25日和2005年10月2

2、7日分别进行了两次修订。随着公司法的实施，我国公司的发展进入了一个新的历史时期。,(二)律师介入公司业务 1.律师介入公司业务。 律师介入公司业务并非在公司萌芽时期，而是随着公司的发展，业务范围的扩大、公司形式的多样、法人权利的独立而逐渐介入的。 2.律师公司业务的范围。律师一旦介入公司的发展过程，就伴随着公司的成长，成为公司发展不可缺少的一部分。根据律师介入公司业务的长期实践，律师可以为当事人提供下列内容的公司法律服务： (1)公司组建方面。包括：有限公司的设立和组织机构的设置；股份有限公司的设立和组织机构的设置；境外设立公司。,(2)公司运营和内部管理方面。包括：产权界定；产权纠纷(股东争议)；职工持股；在境外购买公司资产；企业、公司产权的转让及资产拍卖、出售；公司治理；公司股权托管；债权转股权；企业、公司集团化与集团内部产权结构与管理结构；特许经营、连锁经营。 (3)公司合并、分立及清算方面。包括：公司合并与分立；公司收购与兼并；公司解散与清算；公司破产及清算。 (4)股份制改造方面。包括：企业、公司产权结构调整与重组；企业股份制改造，等等。,二、律师公司实务 公司律师实务是指，

3、律师接受当事人的委托为公司的组建、运营、变更和解散等活动提供全方位法律服务的过程。公司律师实务是一个庞大的法律服务体系，服务范围非常广，涉及的法律专业领域也是很庞杂的，律师应根据各专业领域内的法律知识提供各项服务。 (一)公司组建方面的律师实务 1.公司设立的律师实务。 (1)公司设立的法律可行性分析。 (2)协助草拟、审核相关法律性文件。律师在参与公司设立中，通常会协助草拟、审核发起人协议书、公司章程(草案)、设立股份公司的申请报告等法律文件。 (3)核查、验证公司设立行为是否符合法律、法规的规定并出具法律意见书。,2.公司登记律师实务。 国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局是企业法人登记的主管机关。登记主管机关实行分级管理的原则。由于申请设立的公司性质、经营范围和规模不同，其批准设立的机关也不同，登记机关也有所差异。经国务院或国务院授权部门批准设立的全国性公司、集团公司以及经营进出口业务、劳务输出业务和对外承包工程的公司，由国家工商行政管理局登记；省，自治区、直辖市批准设立的或行业归口管理部门审查同意、由政府各部门及科技性社会团体设立的公司和企业，由省、自治区工商行政管理局登

4、记；外商投资企业，由国家工商行政管理局或其授权的地方工商行政管理局登记管理；其他公司由地方工商行政管理局登记管理。依据相关法律、法规的规定，公司的设立、变更或终止都必须依照法律、法规办理登记手续。包括:,(1)设立登记。 (2)变更登记。 (3)注销登记。 3.企业改组设立公司律师法律服务。 (1)企业改组前的法律咨询服务。 (2)法律策划。所谓法律策划，是指律师在参与企业股份制改组时，针对特定行业的具体情况和当事人所提出来的具体改组目标，从法律角度设定其达到目标的最佳方案之途径。 (3)直接起草主要法律文件。 (4)企业改组中的律师法律审查。,(二)律师针对公司运营及内部管理的法律事务 1.律师对公司内部管理体制的法律服务。 律师对公司内部管理体制的法律业务，主要体现在股东会或股东大会、董事会或执行董事、董事会或监事三个机构的法律服务：股东会或股东大会。股东会或股东大会是公司的权力机构，律师对他们的服务主要表现在对会议内容的审查和规范会议形式。协助制定会议资料，法律文书和审查各种计划和方案的合法性，对股东会或股东大会成立的见证和监督，以及提供相关司法建议和法律意见。董事会或执行董事。

5、董事会或执行董事是公司的经营管理机构。他们是由股东会或股东大会选举产生，并对其负责。律师提供法律服务主要是对他们执行公司法律行为的审查以及对其任职资格的意见。监事会或监事是公司的监督机构，律师的服务范围是对其任职资格的法律审查以及协助制定任职文书和其他相关法律文书等。,2.律师对公司实现基本权利的法律服务。 公司从成立起就具有一定的基本权利，怎样才能保障公司权利的实现是律师提供服务的一项内容。公司作为独立的民事主体，具有一定的权利，律师也应当保障公司权利的实现。律师对公司实现基本权利的服务表现在：律师对公司民事权利的保护，针对有可能出现侵犯权利的事实提出法律上的建议，旦权利被侵犯，就可以通过司法程序予以保护；律师对公司自主经营权的保护，公司依法经营受法律保护，律师协助当事人依照市场需求自主组织生产经营活动，不受非法干预；律师对公司投资权的保护，律师可以协助当事人对本公司以外的企业进行投资；律师对公司分支机构设置权的保护，律师可以帮助当事人设立不具有法人资格的分公司和设立具有法人资格的子公司。律师对公司增资和减资法律服务内容比较多。,3.律师对公司承担基本义务的法律服务。 享有权利就应当

6、承担义务，这是权利义务对等原则的反映。律师在协助公司经营过程中应该告之当事人应该承担的基本义务。其中包括税收、接受监督、保护职工权益，承担民事责任等。,(三)公司变更中的律师实务 1.公司股权转让中的律师实务。 律师接受委托为股权转让提供法律服务，工作的内容主要包括两个方面，即出具法律意见书和草拟审核股权转让协议。 (1)核查、验证公司股权转让行为是否符合法律、法规的规定并出具法律意见书。通常律师通过核查、验证公司股权转让行为并对以下几方面发表结论性意见： (2)草拟、审查股权转让协议。 2.公司合并的律师实务。,(1)公司合并的法律可行性分析。与合并当事人充分沟通了解合并目的，并在此基础上解释公司合并的相关法律、法规具体在合并案中的适用，尤其是禁止性规定、限制性规定以及可能会涉及的政府主管部门的审核、批准或行政许可。法律风险性分析，对于合并行为对营业许可、特许经营权的影响、资产风险、负债(尤其是或有负债)风险、税务风险等法律风险进行全面分析，选择适当的合并方式，将合并导致的法律风险降到最低程度。合并程序，向当事人说明公司合并中的法律程序，设计合理的工作计划，提高效率。,(2)开展尽职

7、调查。尽职调查，也称审慎调查、细节调查，指的是在合并操作中对目标公司的资产和负债情况、人员、法律关系以及潜在的风险等各方面情况进行的全面调查了解。 (3)制定合并方案。 (4)实施合并。包括：合并的批准和授权；制作合并所涉及的协议文本；出具法律意见书。 3.公司分立的律师实务。 分立是指一个公司依法分为两个或两个以上的公司。一般有两种情况：以其部分财产和业务另设一个新公司，原公司存续；以全部财产分别归入两个或两个以上的新设公司，原公司解散。公司分立的程序和公司合并的程序基本致，律师提供公司分立的法律服务，也基本上同合并样，主要是协助当事人审查每一程序是否符合法律规定，并制定每一程序所需要的法律文件。,(四)公司解散的律师实务 1.公司解散的原因。 根据公司法的相关规定，公司解散的原因有五种情形：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时；股东会决议解散；因公司合并或者分立需要解散的；依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公

8、司。律师严格掌握相关规定，把握清算理由是否充足，当事人的要求是否符合相关规定，从而提出一个有利于委托人和公司的法律建议和意见。,2.清算组。 律师在公司清算过程中，应当提供给当事人关于清算所涉及的法律问题以及清算组的职责和权利的法律意见、并根据需要参与公司的清算事务，维护委托人的合法权益。协助处理清算事宜，防止清算组不履行清算义务，侵占公司财产的行为，并依照有关规定，追偿清算组织人员因故意和重大过失给公司或债权人造成的损失。律师如果作为清算组的法律顾问应当和清算组的其他成员共同负责破产财产的清理、估价及处理，并制定出分配方案。律师作为清算组的成员其作用是非常大的，对内要执行清算实务，对外代表公司进行活动，且作为清算组的诉讼代理人，进行诉讼上的一切活动，清理公司的所有债权债务。,3.律师协助办理清算终结的手续。 在普通清算中，经过清偿债务和分配剩余财产后，清算即告结束。清算结束后，清算组应当在一定的期限内提出清算报告，并造具清算期内收支报表和各种财产帐册，提请股东大会承认。经股东大会承认后，即解除清算组的责任。清算组应当将清算报告报送公司登记机关，申请注销登记，宣告公司结束。,返回,第二

9、节 律师的证券业务,一、律师证券业务的概述 与律师的公司业务的庞杂比起来，律师从事证券业务具有更高的专业性，这种专业性的要求是其所服务的对象证券市场的特殊性决定的。所以要讲律师的证券业务必须从证券市场讲起。 (一)证券市场的概述 “证券市场是指构成金融市场重要部分的进行证券发行和交易的场所。”证券市场是市场经济中一种高级的市场组织形态，与一般的商品市场相比具有很多特性：,1.证券市场的交易对象具有特殊性。 2.证券市场交易对象具有标准化特点。 “交易对象标准化，是指作为交易对象的各种投资权益被人为的划分为若干相等的份额，每个权益份额所代表的权益或权益比例是完全相同的。” 3.证券市场具有高度的风险性和投机性。 4.证券市场的监管制度的特殊性。,(二)律师证券业务的发展 由于证券市场所具有的高度风险性和投机性，各国证券市场法制化和监管制度的完善进程均紧跟证券市场发展，而律师从事证券业务，介入证券市场，是伴随着证券市场的发展和法制化程度的不断提高而开始并深入的。时至今日，证券律师对证券市场的发展所起到的作用是毋庸置疑的。也正是由于上述证券市场的特殊性，所以决定了律师从介入证券业务的第一天即具有较强的专业性。律师从事证券业务主要是指律师在企业股份制改造、证券发行及交易、上市公司收购过程中提供相关法律服务。 1.美国的律师证券业务,2.我国的证券律师业务。我国证券律师业务的产生和发展大致分为两个阶段。 (1)计划经济体制下证券律师业务。 (2)市场经济体制下的证券律师业务。随着经济体制改革的深化，市场经济体制的确立，我国逐渐形成了以政府监管为主，行业自律为辅的监管体制，在律师方面主要的表现：第一，取消律师准入制度。第二，证券律师业务。在核准制下，律师的工作是对企业的具体情况进行详尽的分析，对企业是否具备了股票发行上市的条件提出自己的独立判断。同时，律师还应对其所出具的法律文件承担相应的责任。因为在这种体制下，政府有关监管部门虽然对股票发行的实质性条件进行审核，但并不对此承担责任。,(三)证券律师在证券市场中的作用 证券律师在证券市场中的作用可以概括为以下几个方面： 1.理顺法律关系，消除法律隐患，为证券市场输送合格“商品”。 2.担任企业改组改制的顾问，提高发行人及各有关方面规范运作的水平。 3.注重为上市公司提供持续性法

《律师制度 教学课件 ppt 作者 田文昌 第十八章 律师公司证券业务》由会员E****分享，可在线阅读，更多相关《律师制度 教学课件 ppt 作者 田文昌 第十八章 律师公司证券业务》请在金锄头文库上搜索。