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ta场论刑cta法解释立c

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    • 1、刑法解释立场论【内容提要】法律解释有其必要性,法律解释的原因其实也是刑法解释的原因。刑法解释是刑事法律适用过程中的重要一环,而刑法解释立场的厘定对于实现刑事法律适用的正义性具有积极的推动作用。刑法解释理论素有主观解释理论、客观解释理论以及折衷解释理论之争,且各有利弊。刑法解释应遵循罪刑法定原则基础之上的合目的性原则以及符合立法文义涵摄的合理范围;在思维方式上,倡导由概念思维方式到类型思维方式的转换。以此为基础,厘定刑法解释的基本立场并使用科学的解释方法解释刑法,以符合刑法适用正义性的实质要求,实现刑事法治及法律正义。【关键词】刑法解释 刑事政策 法律正义引论:法律解释之原因毋庸置疑,解释学是一门艺术,亦即从需要解释的文本(解释对象)中得出其中没有的东西。法解释学有其悠久之历史,尤以私法学为然。在罗马共和末期,已有所谓“法学者”(Jurisconsultus)开始活跃,以解答各种疑难法律问题维生。法学、医学及神学并称为The Three Professions,为当时三大传统之学问。1(P22)法律为何必须经过解释才能适用,法律解释的原因何在。同样,法律解释的原因其实也是刑法解释的原因。

      2、其可以概括为以下几个方面:一是成文法的非万能性。社会生活是丰富多彩的,成文法是对纷繁复杂的社会生活的概括和提练,成文法的权威性决定了其具有稳定性、长期性和概括性等特点,进而决定了成文法与社会生活之间永远存在着一定的距离和张力,换言之,成文法对社会生活的涵摄性永远是有限的,因而成文法对社会生活而言是非万能的,更不能像大陆法系初建时期,人们对成文法的依赖和迷恋,认为“将法律化为简单的几何公式是可能的,任何一个能识字并能将两个思想联系起来的人,就能作出法律上的裁决”。2(P170)不仅如此,韦伯当年为了将形式合理性贯彻到底,在谈到欧洲大陆的司法制度时,曾大胆判断:“现代的法官是自动售货机,投进去的是诉状和诉讼费,吐出来的是判决和从法典上抄下的理由。”3(P253)这种想法在今天看来是不现实的,其原因就在于人类不是全知全能的,“人类立法者根本不可能有关于未来可能产生的各种情况的所有结合方式的知识”。4(P128)由此,导致抽象的成文法适用于形形色色的社会具体境况,必然经过法律解释这一环节。二是立法语言的概括性、简约性决定了法律解释是法律适用的必经环节。法律是社会生活的行为规范,而立法语言的歧义

      3、性、立法规定的漏洞性等因素是客观存在的;亦即,立法语言的概括性、简约性与法律体系上违反计划的不圆满状态是共生的。进一步而言,法律文本是抽象的语言概括,那么书面的法律如果太简短,会因为歧义或者词语太简略而模糊,但如果太冗长,那么出于同样的原因反而更加模糊。“结果使任何成文法,不论是写成的字多还是字少,如果对制定该法的最终因没有透彻的理解无法好好了解。而关于这个最终因的知识则存在于立法者的身上。”5(P224)由此,书面的法律还是简短扼要的好,而解释则必须服从最终目的,也即立法者才知道的目的。三是立法语言的歧义性。语言本身的表现力是有限的,而且词语也具有多义性,语言作为交流工具依赖于理解的环境,而客观的可靠性是由相关的实在事实确定的,语言也正是在不断地解释中被使用的。法律用语多由日常语言借用而来,且它又取向于事实,取向于价值。故其多义性实属难免。“概念则代表了根据与其他已知存在物的关系对某些已知存在物的分类。”6(P36)任何概念都拥有自身的历史,它们不能抵抗时代的变化。同时,法律概念具有开放性,解释者应当懂得生活事实会不断地填充法律的含义,从而使法律具有生命力。“一方面法律理念须对于生活

      4、事实开放,它必须被实体化、具体化以及实证化,以便于形成理念;而另一方面所预见的生活事实须以法律理念为导向进行典型建构及形成。立法者将一组基于重要观点被视为相同的实例事实予以汇集成一条以概括描述的法律规范,并赋予一法律效果。”7(P23)法律是一种阐释性的概念,其适用是一种对向交流的过程。刑法的适用也同样经历这样的过程。因此,需要将适用的规范内容尽可能的精确化,而法律解释则是达此目标的重要途径。“法律解释乃法律适用上最重要、最困难的工作,所谓法律人的素养多取决于其解释法律及论证说理的能力。”8(P19)进一步而言,刑事立法是将正义理念与将来可能发生的事实相对应,从而形成刑法规范;刑事司法是将现实发生的事实与刑法规范相对应,从而形成刑事判决。作为解释者,心中当永远充满正义,目光得不断往返于规范与事实之间。9(P1)以此为基础,实现法律适用的正义性,推进当代中国和谐法治的进程。可见,任何法律规范都需要解释。法律解释在法律研习与法律适用过程中具有重要意义,而对刑法解释者而言,明晰或者厘定刑法解释的立场是刑法解释的关键。一、刑法解释诸立场溯源及其评说(一)主观解释理论主观解释理论(主观说)认为,

      5、刑法解释的目标应是刑法立法时立法者的意思,即刑法解释的目标就是阐明刑法的立法原意。一切超出刑法立法原意的解释都是违法的。所以,适用法律时,应以立法者在立法当时的主观意思为基准从事解释。主观解释理论的基本理由在于:其一,主观解释理论的哲学基础为传统解释学,传统解释学将解释的目标框定为对解释对象的“原意”的揭示。传统解释学在成为人文科学的普遍方法论以后,自然就被运用于法律解释之中,建立在传统解释学基础之上的法律解释理论也就当然的将立法原意作为法律解释的目标,具体到刑法解释,其目标就是刑法立法原意。其二,主观解释理论的政治学基础为三权分立学说。按照该学说,法律只能由立法机关制定,司法机关的任务就是按照立法者的意思适用法律,进而法律解释就是以探求立法者的立法原意为目的,刑法解释自是如此。其三,主观解释理论的法理学基础是强调法律的安全价值及保障机能。法律应具有稳定性才能给人们提供安全感,而要保持法律的稳定性,实现法律的安全价值就必须将立法原意作为适用和解释法律的唯一标准。否则将带来法律适用及解释上的随意性,不能实现其安全价值。而且,如果允许超越立法原意来解释和适用法律,势必会导致法律的滥用,公民

      6、的权利就难免受到侵犯,进而损害法律的保障机能。10(P75-77)主观解释理论强调立法原意的存在并主张探寻立法原意,注重刑法的安全价值和保障机能。但是,主观解释理论过于拘泥所谓的立法原意,单一的注重刑法的安全价值和保障机能,其结果必然会削弱刑法的公平价值及保护机能。(二)客观解释理论客观解释理论(客观说)认为,刑法解释应以揭示适用时刑法之外在意思为目标,即刑法解释的目标是阐明解释时刑法条文客观上所表现出来的意思,而不是立法者制定刑法时主观上所赋予刑法条文的意思。所以,在适用法律时,应以法条在适用当时的客观意义为基准从事解释。客观说的哲学基础哲学解释学,哲学解释学认为,独立于解释者理解之外的作品的意义是不存在的,作品的意义只出现在作品与解释者的对话之中,并且,作品的意义因时代变化而变化。所以,应用到法律解释上,法律解释(当然包括刑法解释)的目标就是揭示解释时刑法条文文字客观上所表现出来的意思。客观说的法理学基础强调法律的公正价值和保护机能。客观说主张将法律的公正价值放在优于法律安全价值的位置上,而且只要对某项法律的解释能够保证该项法律的适用得到公正的结果,即使该解释超越了该项法律的立法原

      7、意,有损于法律的安全性,也是适当的。而且,法律是富有生命力的,其生命力在于法律对社会实际的满足,对社会正常发展的保护。为了使稳定的法律保持活力,充分发挥其保护机能,就必须紧密联系解释时的社会实际阐明法律的含义,而不是拘泥于法律制定时立法者所赋予法律的原意。10(P77-79)客观解释理论强调刑法解释要体现法律的公平价值和保护机能,在一定意义上,克服了主观解释理论的某些不足。但是,客观解释理论否认立法原意的存在本身是不符合立法实践的,而且以此为据,解释刑法会导致刑法解释的随意性,从而使有损法律的安全价值和保障机能。(三)折衷理论折衷理论(折衷说)认为,法律并非是一堆死文字的组合,而是具有规范的生命力,故必须随着时空因素的变动而进化,以发挥其规范效能。法律的解释假若固守立法者在立法当时的主观意思,将使法律缺乏生命力,而难以因应社会的需要。因此,法律的解释若要从昔日立法者业已过时的决定,解脱出来,使法律得以经由解释而随时代变化,自以客观理论为宜。惟客观理论亦有导致法律不稳定性的缺点,特别是刑法的解释,更足以危及刑法的保障功能。因此,刑法的解释宜采主观与客观的折衷理论:原则上采主观理论,对于刑

      8、法条款的解释仍应忠实的停留在立法者于立法时的标准原意;惟若有足够的理由证实立法当时的价值判断,显因时过境迁,而与现阶段的法律正义、社会情状与时代精神等不相符合者,则应例外的采客观理论。11(P146-147)折衷说作为调和主观解释理论与客观解释理论,其理论基础不可避免的兼具主观解释理论与客观解释理论的理论基础。折衷解释理论是对主观解释理论与客观解释理论的调和,藉以弥补二者各自的缺点及不足。既肯定立法原意的存在,也认为立法原意是可以超越的;既强调刑法的安全价值和保障机能,又兼顾刑法的公平价值和保护机能。折衷解释理论虽然形式上集二者优点于一身,但并不意味着这种解释立场是完美无缺的。因为,站在折衷解释立场解释刑法时,何时应用主观解释理论,何时适用客观解释理论以及如何平衡二者之间的关系,该解释理论并没有明确的答案,势必造成刑法解释可操作性差,导致解释标准不一,进而损害法律适用过程中正义理念的实质性要求。二、刑法解释的基本原则现今,“无法,则无刑”(Nulla poena Sinelege)的罪刑法定原则业已突破一国的国民意识形态的范围,成为世界性的法治信条。罪刑法定原则所涵摄的成文法主义,要求

      9、用文字固定法律,要坚持罪刑法定原则,就应当恪守法律的用语。因此,罪刑法定原则应是刑法解释所应遵循的基本原则。而作为本体意义上的刑法解释,除应遵循罪刑法定原则外,还应遵循合目的性原则。(一)遵循合目的性原则所谓合目的性原则,是指根据刑法立法目的,即根据保护法益,阐明刑法规范真实含义时应当遵循的基本准则。12(P167)目的论解释是一种法律解释方法,毋庸讳言,任何法律解释都或多或少包含了目的解释,而且当不同的解释方法得出多种结论或得出不妥当的结论时,就应以目的解释来最终决定。就法律语言而言,边界上的不确定性是在有关事实问题的任何传递形式中使用一般分类词语都需付出的代价。而“就法律规则而言,相关性的标准和类似的密切性取决于通贯该法律制度的许多复杂因素以及归之于该规则的目标或目的。”4(P127)因此,目的论解释是最能体现合目的性原则的一种法律解释方法,而其他解释方法诸如扩大解释、限制解释、当然解释、历史解释等法律解释方法,若要准确阐明刑法规范的真实含义,也必须借助目的论解释方法。只有符合目的性原则的刑法解释,才是具有适用价值的刑法解释。保护法益是刑法的整体目的,而合目的性原则直接决定刑法解释方法。刑法解释应遵循合目的性原则的原因在于:一是法律目的是全部法律的创造者。“目的是内在的生活和被掩盖的灵魂,但它却是一切权利的源泉。”13(P63)同样,耶林也指出:“每条法律规则的产生都源于一种目的,即一种实际的动机。”14(P115-116)法律是根据人们欲实现某些可欲的结果的意志而有意识地制定的。同时,法律手段的地位使它受法律目的的节制。因此,法律解释必先了解法律欲实现的目的,刑法解释自不例外,“目的是刑法的创造者,刑法是国家为了达到特定目的而制定的,刑法的每个条文,尤其是规定具体犯罪与法定刑的分则条文(本条),其产生都源于一个具体目的”,15(P17)由此,刑法学的最高使命便是探究刑法目的。可见,目的是法律解释的最高准则。法律解释的主体在进行法律解释时,应当以阐释法律目的为原则。“对法规之目的所应予以的关注和追求,应当超过对法规刻板

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