行政法行政行为4(2012)

1、第三编 行 政 行 为,第四章 行政行为概述 第五章 抽象行政行为 第六章 具体行政行为,1,第四章 行政行为概述,第一节 行政行为的概念和特征 第二节 行政行为的分类 没有行政法的制度，就没有法治国家，没有行政行为的制度，就没有行政法。 奥托梅耶,2,第一节 行政行为的概念与特征,一、行政行为的概念 行政行为是指享有行政职权的行政主体运用行政职权作出的具有法律意义的行为。 行政行为应当具备的要素： 1.主体要素：行政行为作出的主体必须是行政主体 2.职权要素：行政行为是行政主体实施行政职权、履行行政职责的行为 3.法效要素：行政行为是依法产生法律效果的行为 4.对象要素：行政行为是对行政相对人作出的行为,设置路灯、架设桥梁以及设立公立学校、公共水电设施、医院等； 消防车疾驶导致人被撞； 发布气象消息（因预报不准不能赔偿雨淋的后果）； 派出所在马路上悬挂“天上不会掉馅饼，警惕陌生人上前搭讪”、“姑娘，请不要把手机挂在胸前”； 质量技术监督局抽查饮用水的合格率，公布某些饮用水品牌的不合格率。,二、行政行为的特征,1、从属法律性 行政行为是执行法律的行为，任何行政行为均须有法律根据，具有从

2、属法律性。 2、裁量性 行政行为具有一定的裁量性，这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、应变性所决定的。 3、单方意志性 行政主体在实施行政行为时具有单方意志性，不必与行政相对方协商或征得其同意，即可依法自主作出。 4、效力先定性 行政行为一经作出,就事先假定其符合法律规定。 5、强制性 行政行为是以国家强制力保障实施的，带有强制性，行政相对方必须服从并配合行政行为。 6、无偿性 行政行为以无偿为原则，以有偿为例外。,第二节 行政行为的分类,6,行政主体行为分类,产生法律效果的行为,不产生法律效果的行为,民事行为,诉讼行为,行政行为,抽象行政行为 具体行政行为,外部行政行为 内部行政行为,依职权行政行为 依申请行政行为,羁束行政行为 自由裁量行政行为,单方行政行为 双方行政行为,行政立法 行政执法 行政司法行为,1、抽象行政行为和具体行政行为,抽象行政行为，是指行政机关针对一般的，不特定的对象作出的有普遍约束力的行政行为。 抽象行政行为不等于行政立法行为。 具体行政行为，是指行政主体针对特定的，个别的对象所进行的行政行为。凡行政主体都可以进行。,具体行政行为和抽象行政行

3、为的区别： 1.针对的对象不同（主要标准） 2.是否具有普遍拘束力不同 3.是否能反复适用不同 4.行为主体不同。,下列何项属于抽象行政行为？（ ） A某长江大桥桥头有一块牌子，上写“6：0021：00非机动车不得上桥”，落款为该市公安局 B某区公安局对违反规定驾驶人力三轮车上长江大桥的人员处以100元的罚款 C某县劳动局规定，本辖区内企业与职工之间的劳动合同应报经本局鉴证 D某县劳动局对本辖区内某企业与其员工间的劳动合同予以鉴证,问题二、市政府作出两个不同的规定： “在2010年前在本市已领取车牌的车主必须交城市扩容费1000元” “今后凡在本市申领个性化车牌的车主必须交城市扩容费1000元” 第一个决定由于行为对象即车主是固定的，可以统计的，因而属于具体行政行为； 第二个决定由于车主是不固定的，无法事先统计的，因而属于抽象行政行为 问题三、“对张三昨天在公共场所吸烟行为罚款100元” “凡在公共场所抽烟的，必须罚款100元，该规定从颁布之日起施行。” （针对业已发生的事项作出的，该决定施行后就失效了，不得再用该决定去约束李四的行为或张三后天的同类行为） （一个适用于将来事项的，可以

4、反复适用的规则）,2、内部行政行为和外部行政行为,两者的区别主要是： 1.法律效力范围不同 2.是否能够行政复议和行政诉讼不同,这是基于行政行为的效力范围对行政行为所作的一种划分。 内部行政行为内部行政行为，是指对人民不发生效力的行政内部活动，如机关就其内部各科组、课股的职责分配、人员配置、公文流程、公层负责划分等事项所制定的规则，以及行政内部的意见交换、请示与指示监督等 外部行政行为亦称为公共行政行为，是行政主体对社会行政事务的一种法律管理。,3、依职权行政行为与依申请行政行为,这是基于行为的主动性程度对行政行为所作的一种划分。 依职权行政行为是指行政主体依据自己的职权，不需要经过相对人的意思表示，如申请、声明、要求等，便能作出并发生效力的行为。 如行政处罚。 依申请行政行为是指行政主体只有在相对人声明或申请的条件下方能作出的行为。没有相对人的主动申请，行政主体不能主动作出行为。 如行政复议。,4、羁束行政行为和自由裁量行政行为,这是基于行政主体主观意志参与的程度对行政行为所作的一种划分。 羁束行政行为是指在法律对行为适用条件有明确而详细规定的条件下，行政主体严格依照法律作出的行政行

5、为。如税务机关严格按法律规定的税种、税率征税，不能有任何变动。 自由裁量行为指法律只规定原则或一定的幅度或范围，行政主体根据原则或在法定幅度内，根据具体需要和实际情况，可以自主作出的行为。,羁束行为和自由裁量行为分别运用于不同事务，羁束行为通常针对需要严格统一、稳定性较强的事务，自由裁量行为通常针对情况比较复杂、变化多、需要灵活修理的事务。,违反羁束性规定，即构成违法行为。 A、税务机关征税，对于特定税种的税率只能按照法律、法规规定，对此税务机关并没有选择裁量的权力。 B、居民身份证条例规定居民身份证按有效期分为三种：10年、20年和长期，而且对发放这三种身份证的年龄条件作了明确规定：1625周岁（10年）；2646周岁（20年）；46周岁以上的（长期），公安机关在决定某公民该发哪种居民身份证时，没有自由裁量余地。 自由裁量 A、消防部门在灭火时，有权根据火情决定是否拆除与失火房屋相邻的房屋及拆除几间房屋等。 但随着法治社会的发展，裁量受到更多约束，甚至以前属于裁量权，而现在属于羁束权。例如，交警执法：未佩带安全带，罚款50元；超速、违章变道，罚款200元；醉酒，2000元。,5、单方

6、行政行为和双方行政行为,以行政行为是否由行政主体单方意志就可以形成并发生法律效力划分 。 单方行政行为，指以行政主体单方面的意思表示，无须行政相对人同意即可产生法律效果的行政行为。既有抽象行政行为，又有具体行政行为。大多数行政行为都是单方行政行为。 双方行政行为，指以行政主体与相对一方的共同意志作出，城双方合意才能发生法律效力，如行政合同、行政委托等等。,6、行政立法、行政执法和行政司法行为,这是根据行政行为的性质和所形成的法律关系的不同划分的。 行政立法行为，是国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定规范性文件的活动，它所形成的法律关系是以行政机关为一方，以不特定的行政相对人为另一方。 行政执法，是行政主体执行或适用法律、法规和规章，使法律、法规或规章在实际生活中得以实现的活动。它所形成的法律关系是以行政主体为一方，以特定的行政相对人为另一方。 行政司法，是指行政机关作为第三方，裁决行政争议的行为的，行政司法中的法律关系是三方法律关系。如劳动争议仲裁，人事仲裁、行政复议、行政裁决。,第三节 行政行为的内容和要件,17,1.象棋：中国政治象征，一切为了保帅。 2.麻将：中国国民象征，

7、互相算计，只为自己成功。 3.围棋：中国思维象征，一切都是非白即黑。 4.军棋：的象征，官大一级压死人。 5.杂技：中国现状的象征，折腾来折腾去其实都是为了维稳。 6.武术：中国军事的象征，架式吓人，近期没见制服过谁。,一、行政行为的内容,行政行为的内容，即行政行为所包含的意思及其要达到的目的。行政行为作为一种法律行为，其法律意义上的作用就是产生、变更或消灭一定的行政法律关系。因此，行政行为的内容都与权利、义务有关。,行政行为的内容主要包括以下几个方面： 1.赋予权利或者免除义务 2.设定义务或者剥夺权益 3.确认法律事实或者确认法律地位 4.确认和恢复权利、义务,二、行政行为构成要件,行政行为的构成要件，是指构成一个行政行为所必须具备的条件。它是区分行政行为与非行政行为的标准。 行政行为的构成要件主要有以下几个方面： 1.行政行为的主体必须是具有行政权能的组织。 2.行政行为的本质必须是行政权的实际运用。 3.行政行为的内容必须是能产生法律效果的行为。 4.行政行为必须具有一定的存在形式使行为主体的内在意思表示出来。,三、行政行为的生效要件,(一).主体合法：作出行政行为的主体必须符

8、合法律规定，即依法设立，具有行政权力。 1、机关合法。行政行为由行政机关作出的，行政机关必须是根据宪法或有关组织法的规定而设立。行政机关的内部机构、派出机构、临时机构、协调机构不能以自己的名义独立实施行政行为。 2、合法授权。 3、合法委托。 4、公务人员合法。这是指代表行政机关、法定授权组织、委托组织实施行政行为的公务人员必须具有合法的身份，具备法定职务，双方形成职务委托关系，能够对外行使行政权力。,（二）权限合法 行政行为必须是在行政权力主体的法定职权范围内作出，超越权限实施的行政行为无效。授权组织和委托组织应在授权和委托的权限范围内对行政管理事项实施行政行为。 1、事项管辖权。2、地域管辖权。3、手段的限制。 4、 程度的限制。5、时间管辖权。行政机关只能在其自身合法存在的时间内行使行政权力，行政机关被撤销、变更或发生其他变化，原来的行政权力也将发生变化，行政机关实施行政行为应受到时间管辖上的限制。 6、时效的限制。行政行为应在法律规定的时效期间内实施，否则无效。如对违法行为应在一定期间内作出行政行为，行政行为作出后应在一定期间内强制执行。,（三）.内容要件：要求行为的内容必须合

9、法、适当、真实和明确。 内容合法，是指行政行为的权利义务处理必须完全符合法律、法规的规定。 内容适当，是指行政行为的作出必须公正、合理、符合实际，不能畸轻畸重，带有不良动机。 内容真实，是指行政行为必须基于行政主体的真实意思表示。 内容明确，是指行政行为所表达的内容清楚、具体，不致于产生模棱两可、使行政相对人无所适从，进而不能产生行政行为应有的作用的情形。,（四）.程序和形式要件：是指行政主体作出的行政行为必须符合法定程序和具备法定的形式。 所谓程序，是指行政行为所要求的必不可少的过程。行政行为的程序必须合法，即一定的时限、顺序、步骤、方式等的要求。此外，对一些特定具体行政行为还必须符合特定的程序要求，如依申请的行为需有申请程序等等。 所谓形式，是指行政主体作出行政行为应具备一定的形式。行政行为应当符合法定形式，特别是要式行政行为要符合特定的形式。,一个实定法上的条文的理解,讨论：行政处罚法第41条规定：“机关在实施行政处罚过程中.应当听取当事人陈述和申辩；不听取当事人陈述和申辩的，行政处罚决定不能成立”。 问题： 1）“不能成立”应如何理解？是不合法？无效？还是根本不存在？成立的要件为何？ 2）当事人对不成立的行为如何行动？,案例1：隐蔽式执法 一名出租车司机因为交警隐蔽在立交桥下，守株待兔进行执法而将交通队告上法庭。 问题：行政法的视角？ 案例2： “高科技执法” 城市“小广告”是困扰很多城市的一个问题。某市为了制止城市小广告的蔓延，通过技术手段，向小广告上公布的电话号码24小时不停呼叫，俗称“呼死你”。恶意号码追呼系统 问题：比例原则的考量？,恶意号码追呼系统,该系统是一套安装在电脑中的软件，最多可以同时呼出196个号码，20秒钟呼一次，只要将非法小广告上的联系电话号码输入电脑，就能24小时不停地拨打该电话。对方接通后，来电显示“91444”字样（谐音“就要死死死”），同时语音提示：你在城市乱贴、乱写、乱画的行为，违反了市城市市容和环境卫生管理条例的有关规定，请到市城市管理局接受处理。“呼死你”开通几天来，已有近百个手机或呼机被列入“黑名单”，不停地被呼叫。一家搬家公司在接到呼叫提示后，主动接受了处理。,呼和浩特市容管理局“另类处罚”被指违法(图),张广亮（化名

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